TEZĂ DE DOCTORAT - Facultatea de Drept
-
Upload
khangminh22 -
Category
Documents
-
view
0 -
download
0
Transcript of TEZĂ DE DOCTORAT - Facultatea de Drept
UNIVERSITATEA BUCUREŞTI
FACULTATEA DE DREPT
ŞCOALA DOCTORALĂ
TEZĂ DE DOCTORAT
- REZUMAT -
Regimul juridic al formelor de asociere a autorităţilor
publice şi instituţiilor publice
Conducător de doctorat:
Prof. univ. dr. Dana TOFAN
Doctorand:
EPUREANU (STOICEA) RALUCA IULIANA
Bucureşti
2018
2
Cuvinte cheie: autorități publice, instituții publice, interes public, serviciu public, asociere,
regim juridic, colaborare, parteneriat.
Viața unei societăți este indisolubil legată de modul în care administrația publică
răspunde exigențelor sociale, iar răspunsul acesteia depinde, în mare măsură, de înzestrarea sa
cu mijloacele și instrumentele necesare realizării obiectivelor stabilite în scopul satisfacerii
interesului public. În acest context, parteneriatul, colaborarea, asocierea, s-au dovedit
mecanisme viabile, prin intermediul cărora o serie de deziderate din sfera gestionării
proprietății publice și private a administrației publice centrale și locale sau din sfera
serviciului public pot fi atinse cu o mai mare premisă de succes; s-a observat, la nivelul
administrației publice, tendința tot mai accentuată ca entitățile de drept public însărcinate cu
misiunea satisfacerii interesului public să adopte soluția colaborării cu parteneri de drept
public şi de drept privat. Aceasta a determinat conturarea, în cadrul sferei largi a raporturilor
de drept administrativ, a unor raporturi specifice, reglementând relații de cooperare în care
sunt implicate autoritățile publice și instituțiile publice, entități ce constituie subiectul tezei.
Deși raporturile ce țin de sfera asocierii nu sunt noi în peisajul raporturilor de drept
administrativ, intensificarea, în practică, a frecvenţei instituirii acestora, a atras atenția
legiuitorului și a specialiștilor în drept, fapt ce este de natură a argumenta depăşirea statutului
acestei forme de manifestare a administraţiei publice, de la o preocupare de tip subsecvent la
o activitate distinctă, care se impune a fi considerată ca atare. În acest context, cercetarea
întreprinsă în cadrul tezei a avut ca obiectiv, pe de o parte, identificarea la nivel legislativ, a
conceptului asocierii, în sens larg, incluzând multitudinea de raporturi de colaborare,
parteneriat etc. în care sunt implicate autoritățile publice, respectiv instituțiile publice, iar pe
de altă parte, conturarea regimului specific al acestei instituții juridice noi în peisajul
dreptului administrativ, cu reliefarea particularităților care conferă distincția acestuia în sfera
regulilor clasice aplicabile activității administrației publice. Dezvoltând, preocupările în
cadrul tezei au avut în vedere analiza competenței și capacităţii de asociere a autorităţilor şi
instituţiilor publice, identificarea formelor de asociere şi a regimului juridic al acestora,
încadrarea și delimitarea instrumentelor asociative în categorii și tipologii, dar și prezentarea
unui studiu de caz cu referire la o formă de asociere din domeniul cercetării științifice, ale
cărei trăsături și formulă partenerială sunt concludente pentru atingerea scopului nostru de a
demonstra valența de instituție juridică a dreptului administrativ a asocierii.
Cercetarea întreprinsă a fost axată pe câteva direcţii principale: aspecte teoretice
privind noțiunile de autoritate publică, instituție publică și asociere, fundamente
constituţionale şi legale ale instituției asocierii autorităţilor publice şi instituţiilor publice,
mecanisme juridice care instituie diverse forme de asociere, tipuri de asocieri şi trăsăturile de
fond și de formă ale acestora. Am urmărit, în cadrul capitolelor tezei, prin raportare la cadrul
legislativ și la diverse analize doctrinare, identificarea conceptului asocierii în toate
manifestările sale din interiorul spațiului administrativ, dar și dincolo de limitele acestuia, la
nivelul unor raporturi juridice reglementate de alte ramuri ale dreptului.
Constituționalitatea fenomenului asocierii a constituit o preocupare distinctă în analiza
întreprinsă, Legea fundamentală și doctrina de drept constituţional constituind repere
importante ale identificării conceptului în spațiul legislativ național, dar și în ce privește
3
manifestarea competenței asocierii în plan european și internațional. În aceeași măsură,
asocierea autorităților publice a fost evidențiată, în contextul satisfacerii optime a misiunii
statului şi, deci, a structurilor sale, ca fiind un instrument juridic prin care se interpretează şi
se aplică în mod corect Constituţia, se asigură garantarea şi respectarea drepturilor
fundamentale ale cetăţeanului şi se reuşeşte adaptarea cu succes a sistemului juridic românesc
la cadrul juridic european şi internaţional.
Analiza conceptului asocierii a fost precedată de studiul definirii și înțelegerii
sintagmelor autorități publice și instituțiile publice, ocazie cu care, folosind metoda istorică,
am urmărit evoluția la nivel terminologic și conceptual a acestora, prin prisma cadrului legal
și constituțional, dar și din perspectiva doctrinei care a marcat fiecare perioadă. Totodată, deși
teza nu conține un capitol dedicat istoriei instituției asocierii, elemente ale evoluției în timp a
acesteia au fost tratate în cuprinsul diferitelor capitole, din motive ce țin de accentul pe
actualitatea noțiunii, dar și de obiectivul conturării personalității de drept administrativ a
asocierii în raport de trăsături concrete, analizate distinct și reflectate în diverse perioade
istorice. Evoluția administrației publice contemporane arată faptul că asocierile autorităților
publice și ale instituțiilor publice au devenit mai pregnante în perioada relativ recentă, în care
evoluția dimensiunii sarcinilor administrative a impus identificarea unor noi forme de
gestiune optimă a acestora, parteneriatele public-public și parteneriatele public-privat
constituind instrumente care susțin actul administrativ de succes.
Metoda comparativă a fost utilizată atât în contextul delimitării celor două entități în
sfera structurilor administrației publice naționale, cât și prin evocarea aspectelor de interes din
sistemul legislativ francez, a cărui amprentă o poartă întreg cadrul juridic românesc.
Demersurile de identificare a elementelor care consacră regimul juridic al asocierilor au vizat,
în paralel cu incursiunile în sfera cadrului legislativ și a aprecierilor doctrinare, și o abordare
de tip sociologic din perspectiva metodicii aplicate, realitatea juridică a raporturilor asociative
la care participă autoritățile publice și instituțiile publice constituind premisă determinantă
pentru conturarea cadrului legislativ și doctrinar în materia asocierilor administrației publice.
Teza este structurată în două părți: prima parte, „Fundamente teoretice ale
conceptului asocierii autorităților publice și instituțiilor publice”, cuprinde cinci capitole
și este dedicată teoriei fenomenului asocierii autorităților publice și instituțiilor publice,
analizat prin raportare la sfera conceptuală a elementelor care compun această sintagmă
(autorități publice, instituții publice, asociere), la formele și instrumentele juridice care
consemnează astfel de raporturi și la trăsăturile de fond și formă care conturează regimul
juridic al asocierilor. Tema naturii juridice a celor mai vizibile instrumente asociative, tratată
în teză, a avut ca premisă faptul că, din perspectiva teoriei administrative, decizia structurilor
administrative de a participa la diversele asocieri reprezintă o formă de act administrativ în
sensul larg al accepțiunii, cu accent pe teoria contractului administrativ. Aceasta s-a dovedit,
însă, insuficientă pentru conturarea unei concluzii în cadrul cercetărilor noastre, trăsăturile
contractului administrativ fiind, în cazul asocierilor, completate sau înlocuite de o serie de
trăsături care exced acestei forme de colaborare, prin simplul fapt al apartenenței la reguli și
norme din diferite ramuri ale dreptului. Acesta este motivul pentru care analiza noastră se
axează pe cercetări întreprinse în varii domenii ale dreptului care, deși aparent ar depăși
tematica abordată, privesc totuși raporturi juridice din sfera noastră de interes.
4
Partea a doua a tezei, „Consorțiul pentru Infrastructura Europeană de Cercetare
în Domeniul Luminii Extreme (Extreme Light European Research Infrastructure
Consortium) – ELI-ERIC. Studiu de caz.”, este concentrată pe descrierea unei asocieri
reprezentative pentru aprecierile și considerațiile teoretice formulate în prima parte a lucrării,
cu accent pe construcția juridică marcând elemente de fond și procedurale care contribuie la
determinarea naturii juridice a instrumentului asocierii și a regimului juridic complex al
acesteia. Sunt reliefate, în particular, aspecte ținând de manifestarea de tip asociativ a
autorităților publice și a instituțiilor publice, atât sub aspect formal - al instituirii de
instrumente asociative, cât și în plan material – al activităților derulate în sfera
colaborării/parteneriatelor/cooperării pe care le implică această formă complexă de asociere.
Capitolul I al primei părți a tezei, intitulat „Sintagmele autoritate publică și
instituție publică în teoria dreptului administrativ” include opt secțiuni, dintre care primele
două se concentrează pe definirea, la nivel terminologic și de conținut, a celor două entități de
drept public. Secțiunea III, concluzionând trăsăturile și particularitățile rezultate în cadrul
cercetărilor din primele două secțiuni, este consacrată trasării, de o manieră comparativă, a
elementelor comune și, respectiv, de distincție între cele două structuri ale administrației
publice. Secțiunile IV – VIII sunt dedicate evidențierii unor entități care se constituie și
funcționează în strânsă legătură cu misiunea și preocupările autorităților și instituțiilor
publice, fiind, sub o formă sau alta, implicate în realizarea serviciului public. Am urmărit,
astfel, atât delimitarea celor din urmă de alte organisme ce prezintă elemente comune cu
acestea ca obiective și regim de funcționare, cât și sublinierea preocupărilor de tip asociativ
ale autorităților publice și a instituțiilor publice, a căror voință determină înființarea și modul
de funcționare a unor persoane juridice cu relevanță în gestionarea treburilor publice.
În cadrul primei secțiuni a Capitolului I, noțiunea de autoritate publică a fost
analizată, într-o primă abordare, din perspectivă pur terminologică, reflectată la nivel
legislativ și doctrinar, pentru ca, ulterior, demersurile să se concretizeze în identificarea și
evidențierea trăsăturilor și elementelor definitorii care disting autoritatea publică în sfera
structurilor administrației publice. Sub aspect terminologic, analiza a fost axată pe
identificarea sintagmei autoritate publică la nivelul cadrului constituțional, cu trecerea prin
textele Constituțiilor statului românesc modern, și pe determinarea relației de similitudine
dintre termenii utilizați în diversele perioade, prin raportare la terminologia actuală,
culminând cu încadrarea și definiția conferită acesteia de cadrul legislativ actual. Au fost,
astfel, consemnate, utilizarea termenilor de putere pentru autoritatea publică, precum și
preferința pentru sintagma organ de stat, manifestată, îndeosebi, în textele constituțiilor
socialiste. Alternanța în desemnarea acestor structuri prin organ și, respectiv, autoritate, a
generat preocupări doctrinare cu privire la distincția dintre noțiuni, opinii consemnate în textul
tezei. Ne-am raliat autorilor care au argumentat că termenii desemnează, în fapt, aceleași
structuri și nu pot fi, în realitate, diferențiați, argumentele contrare expuse nefiind susținute la
nivel constituțional sau legal, astfel cum am precizat în cuprinsul secțiunii. Cercetările au
arătat că începând cu anul 1990, atât la nivel constituţional cât şi al actelor normative în
ansamblul lor, a devenit predilectă sintagma autoritate publică, care deși coexistă și astăzi cu
noțiunea de organ, este evident preferată acesteia, lucru consemnat și de autori valoroși ai
dreptului administrativ, la care am făcut referire în text. În ceea ce privește textul Constituției
actuale a României, am arătat faptul că, deși autoritatea publică nu beneficiază de o definiție
5
la nivel constituțional, sintagmele care introduc elemente ținând de rolul și competența
diverselor structuri nominalizate în text, sunt relevante în aprecierea misiunii și scopului
acestora.
Este subliniat meritul legiuitorului, care a procedat, prin adoptarea Legii
contenciosului administrativ nr. 554/2004 (cu modificările și completările ulterioare), ulterior
revizuirii Constituţiei României, în 2003, la definirea, pentru prima dată, a noţiunii de
autoritate publică, desemnată ca „orice organ de stat sau al unităţilor administrativ-teritoriale
care acţionează, în regim de putere publică, pentru satisfacerea unui interes public (…)”, fiind
eliminat, cu această ocazie și dubiul cu privire la identitatea dintre cele două noţiuni.
Evidențierea autorității publice ca entitate bine delimitată în spațiul administrativ s-a
concretizat în demersuri care au pus accentul pe trăsăturile acesteia, conturate în raport de cele
două elemente de esență în existența sa, respectiv puterea publică și interesul public. Cele
două sintagme își găsesc reprezentare la nivelul actelor normative de referință în domeniul
dreptului administrativ atât prin precizarea lor expresă, cât și prin interpretarea termenilor cu
referire la organizarea și funcționarea autorităților publice, la scopul, obiectivele și sfera de
acțiune a acestora.
Am arătat în teză, într-o expunere dedicată subiectului, faptul că puterea publică,
atribut esențial al autorităţii publice, a fost unanim acceptată de specialiștii de drept public
(doctrina constituțională și cea administrativă), ca desemnând anumite drepturi speciale de
care aceasta dispune în realizarea interesului public. Aceasta este acordată, însă, autorităţilor
publice, în anumite limite, care trebuie conștientizate și asumate, întrucât numai respectarea
lor susţine legitimitatea puterii publice. În acest sens, orice autoritate publică trebuie să aibă
determinarea propriilor acţiuni, cu aprecierea limitelor în care acestea se circumscriu
interesului public urmărit, chestiune care aduce în discuție tema dreptului de apreciere sau a
puterii discreționare, subiect analizat de specialiști ai dreptului administrativ, menționați, de
altfel, în textul tezei; aceasta se află în opoziție cu excesul de putere, definit de Legea
contenciosului administrativ nr. 554/2004 ca fiind „exercitarea dreptului de apreciere al
autorităţilor administraţiei publice, prin încălcarea limitelor competenţei prevăzute de lege sau
prin încălcarea drepturilor şi libertăţilor cetăţenilor”. În acest context, am pledat pentru
definirea riguroasă, la nivelul actelor normative vizând înființarea și funcționarea autorităților
publice, a atribuțiilor și limitelor de competență, astfel încât să fie eliminat riscul interpretării
excesiv-abuzivă a unor norme juridice, care ar permite încălcarea drepturilor fundamentale ale
cetăţeanului, deziderat subliniat, de altfel, și de doctrina administrativă citată în teză.
Cu privire la necesitatea unor dispoziţii legale clare în materia competenţelor
autorităţilor publice, apreciem că un aspect important de care trebuie să se ţină cont în
definirea naturii juridice a unei autorităţi, este cel privitor la sfera de exercitare a drepturilor şi
libertăţilor fundamentale ale persoanei, iar aceasta în lumina reglementărilor naţionale
internaţionale şi europene în materia drepturilor omului. De multe ori, acestea completează
dreptul naţional în ceea ce priveşte interpretarea limitelor în care autorităţile publice statale îşi
pot justifica drept legitime acţiunile şi în care necesitatea satisfacerii interesului public poate
justifica aceste acţiuni. Am exemplificat, în cuprinsul tezei, Decizia Curţii Constituţionale a
României nr. 51/2008, prin care a fost declarată neconstituţională Legea nr. 187/1999 privind
accesul la propriul dosar şi deconspirarea poliţiei politice comuniste, pe motivul lipsei de
claritate cu privire la natura juridică a Consiliului Național pentru Studierea Arhivelor
6
Securității și Hotărarea Curţii Europene a Drepturilor Omului în cauza Rotaru contra
României (din anul 2000), în care organul jurisdicţional european a apreciat că Legea nr.
14/1992 privind organizarea şi funcţionarea Serviciului Român de Informaţii, cu modificările
și completările ulterioare, nu stabilea cu suficientă claritate limitele de competenţă ale acestei
autorităţi şi nici sfera de legitimitate a acţiunilor vizând scopul asigurării siguranţei naţionale.
Concluzionând, regimul de putere publică impune, cu prioritate, o dimensiune de
echilibru, în care exercitarea drepturilor speciale, exorbitante ale autorităţilor publice nu se
realizează în mod absolut sau arbitrar, fiind necesară garantarea controlului legalităţii şi a
proporţionalităţii cu dimensiunea interesului public.
Celălalt element de referință în definirea autorității publice, interesul public, este
regăsit în cuprinsul Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, în sintagma interes
legitim public, desemnat drept „interesul care vizează ordinea de drept şi democraţia
constituţională, garantarea drepturilor, libertăţilor şi îndatoririlor fundamentale ale cetăţenilor,
satisfacerea nevoilor comunitare, realizarea competenţei autorităţilor publice”. Aceasta
susține argumentația că nu este vorba despre o noţiune abstractă, fiind necesar ca interesului
public să i se confere reprezentare concretă prin raportare la limite bine precizate, doctrina
administrativă, invocată în textul lucrării, pledând pentru necesitatea stabilizării sintagmei,
astfel încât aceasta să se ridice deasupra intereselor și nuanțărilor de ordin politic.
În contextul constituțional, legislativ și doctrinar analizat în cuprinsul întregii secțiuni
și în considerarea faptului că autorităţile administraţiei publice constituie o componentă
importantă a autorităţilor publice, am delimitat sfera celor din urmă în autorităţi care
realizează administraţie publică şi autorităţi care nu au ca obiect această activitate, realizând
doar colateral anumite activităţi de natură administrativă.. Am concluzionat că sfera
autorităților publice poate fi delimitată și astfel: Parlamentul, Puterea judecătorească şi
Autorităţile administraţiei publice.
Secțiunea a II - a Capitolului I este consacrată instituției publice, analizată din
perspectivă terminologică și de conținut, prin prisma cadrului legislativ și doctrinar.
Determinarea, în spațiul administrativ, a noțiunii de instituție publică este privită atât într-o
abordare de tip istoric, cu accent pe prezența acesteia în perioada interbelică, cât și prin
prisma calității acesteia de prestator al serviciului public, concept fundamental al dreptului
administrativ, care beneficiază, cum este firesc, de atenția deosebită a doctrinei în materie.
Accepţiunile noţiunii de „instituţie publică” sunt multiple de la o abordare la alta, în
funcţie de trăsăturile pe care legislaţia şi doctrina au intenţionat să le reliefeze cu privire la
această structură. În perioada interbelică, identificată deseori sub denumirea de stabiliment
public, instituția publică era analizată, cu precădere, prin prisma serviciului public, în timp ce
legislaţia şi doctrina actuală sunt preocupate și de alte dimensiuni ale acesteia, cum sunt
natura juridică sau raporturile juridice la care participă.
În Constituţia României, republicată, noţiunea de „instituţie” a fost identificată în mai
multe ipostaze, cum ar fi: în contextul nominalizării unor autorităţi administrative autonome,
în desemnarea anumitor structuri cu acces exclusiv la actele normative cu caracter militar
adoptate de Guvern sau ca administratori ai bunurilor proprietate publică a statului, existând
cazuri în este desemnată prin sintagma organ (organe de specialitate ce se pot înfiinţa în
subordinea Guvernului ori a ministerelor). Constituţia reliefează și câteva trăsături ale
7
acestora, cum ar fi faptul că se înfiinţează în subordinea autorităţilor administraţiei centrale
sau că sunt supuse reglementărilor speciale cu privire la utilizarea fondurilor bugetare.
Instituția publică este subiect distinct al analizelor doctrinare din sfera dreptului
administrativ, existând, în esență, două tipuri de abordări: prima în raport de sfera serviciilor
publice, și cealaltă concentrată pe analiza fenomenului la nivel conceptual, cu preocupare
evidentă pe identificarea trăsăturilor și calificării juridice distincte a acesteia.
Demersurile noastre ne-au determinat să opinăm cu privire la existența a două
elemente esenţiale care, pe de o parte conferă statutul unic al instituţiilor publice în sfera
structurilor administraţiei publice, iar pe de altă parte, reflectă distincţia dintre acestea şi
autorităţile administraţiei publice. Astfel, instituţiile publice sunt forme de organizare a
serviciilor publice şi se află sub tutela administraţiei publice. Prin urmare, în mod evident,
între cele două noţiuni, „instituţie publică” şi „autoritate publică”, nu există identitate și nici
echivalenţă, cu atât mai mult cu cât activitatea de tutelă presupune, prin definiţie, o activitate
de control, de administrare, exercitată asupra unei instituţii, organizaţii aflată în subordine,
astfel cum a fost consemnat și în aprecierile doctrinare invocate în teză.
Am arătat că instituția publică este definită în cuprinsul diverselor acte normative în
mod neunitar, prin raportarea conceptului la obiectul particular al reglementării sau exclusiv
la relația de subordonare cu autoritățile publice. Lipsa unei definiții unitare, la nivel legislativ,
a conceptului, creează dificultăți în practică, drept pentru care am argumentat în lucrare
necesitatea ca Legea contenciosului administrativ să reglementeze și o astfel de definiție.
Cadrul legislativ și doctrina au relevat următoarele trăsături principale ale instituțiilor
publice: sunt, de regulă, structuri subordonate unor autorităţi ale administraţiei publice de
specialitate; se înființează prin acte ale autorităţilor centrale sau locale, în scopul prestării
unor servicii publice de interes naţional sau de interes local; sunt finanțate exclusiv din
fonduri bugetare, din fonduri extrabugetare sau mixt; sunt diversificate şi se caracterizează
printr-un grad mare de specializare; activitatea lor se materializează, în cea mai mare parte, în
operaţiuni administrative de ordin practic, şi, mai rar, în acte administrative; pot să deţină în
administrare bunuri proprietate publică a statului sau a unităților administrativ-teritoriale.
În ce privește relația dintre instituția publică și serviciul public, am arătat că cele două
concepte sunt strâns legate între ele printr-un raport de dependență, care derivă din faptul că
serviciul public este, într-o determinare de tip motivațional, scopul pentru care este înființată
instituția publică, în timp ce, instituția publică, la rândul său, nu poate fi imaginată în afara
serviciului public. Instituţiile publice responsabile cu realizarea serviciului public își pot
îndeplini misiunea încredințată de către legiuitor în mod direct sau prin delegarea unor
atribuții către alte entități, de regulă private, intrând cu acestea în raporturi contractuale
guvernate de regulile dreptului administrativ.
Parcurgerea reglementărilor în domeniu și a unor importante considerații doctrinare, a
condus la conturarea conceptului de serviciu public prin intermediul următoarelor trăsături:
are un scop bine determinat, urmărește satisfacerea interesului public, are o încadrare precisă
în timp, ținând de caracterul actual și fiind conectat permanent la nevoile sociale curente și, nu
în ultimul rând, se raportează la reguli și limite impuse de normele de drept public.
Tema serviciului public prezintă interes pentru analiza noastră întrucât transferul
sarcinilor de prestare a acestuia către diferiți parteneri de drept public sau privat reprezintă, o
formă de colaborare/asociere, concretizată sub forma contractului, ca mecanism juridic ce
8
instituie parteneriatul; determinarea regimului juridic ce marchează astfel de raporturi juridice
a contribuit la atingerea obiectivelor propuse în cadrul tezei. În acest sens, am arătat că, deși
serviciile publice sunt diversificate şi se caracterizează printr-un grad mare de specializare, iar
regimul juridic ce definește prestarea unor astfel de servicii este, în esență, unul de drept
public, complexitatea sporită a raporturilor juridice ce se nasc în sfera serviciului public prin
diversitatea entităților însărcinate/delegate cu o asemenea misiune (incluzând entitățile de
drept privat), impune o reconsiderare a regimului juridic aplicabil acestora; trăsăturile mixte
care consacră conviețuirea regulilor de drept public cu reguli din sfera dreptului privat
demonstrează că acesta a devenit complex și excede regulilor de drept public.
Secțiunea a III - a este dedicată evidențierii distincției între autorități publice și
instituții publice, în contextul în care, în practica administrativă chiar, încă există confuzii
între acestea, confuzii întreținute și de lacunele și inconsistențele cadrului legislativ în
materie. Pornind de la trăsăturile și particularitățile de regim ale celor două structuri, prin
raportare și la aprecierile doctrinei administrative evocată pe larg în teză, constatările privind
distincția evidentă între acestea au avut în vedere o serie de elemente, între care amintim:
regula subordonării instituțiilor publice; ponderea semnificativă a activității la cerere a
instituțiilor publice spre deosebire de activitatea, de regulă din oficiu, în cazul autorităților
publice; caracterul practic de tip operațiuni administrative al activității instituțiilor publice
față de caracterul de reglementare al activității autorităților publice; deținerea de prerogative
speciale, ca regulă pentru autoritățile publice și, cu titlu de excepție, pentru instituțiile publice.
În aceeași măsură în care distincția dintre cele două entități este clară și reiese explicit
din analizele doctrinare și din conținutul diverselor acte normative care reglementează
înființarea și organizarea acestora, relația dintre ele arată fără echivoc dependența instituțiilor
publice de autoritățile administrației publice. Această trăsătură este o constantă în dreptul
statal, lucru firesc pentru că statul, reprezentat prin autoritățile sale, are nevoie să înființeze
entități care să realizeze, în practică, o serie de activități concrete, ținând de satisfacerea
nevoilor publice, subordonarea și controlul acestora fiind o condiție necesară. Un astfel de
control este impus de necesitatea ca instituția să acționeze exclusiv în limitele și în termenii
definiți de autoritatea în a cărei subordonare se află, subordonare care se reflectă, cu titlu de
exemplu, în obligația instituției publice de încadrare în bugetul aprobat de autoritatea publică,
în numirea și revocarea în/din funcții a personalului de conducere de către conducătorul
autorității publice sau în obligația instituției de a raporta aspecte privind derularea activităților
și, în corelare, dreptul autorității de a controla modul de realizare a acestora.
Secțiunea a IV – a, consacrată întreprinderilor publice, se axează pe o analiză a
conceptului privită, în special, din perspectiva unei reglementări recente, ce constituie subiect
de analiză în cadrul tezei.
Perioada de după revoluția din decembrie 1989 a adus cu sine, în contextul trecerii la
forma capitalistă a economiei, reorganizarea unităților economice de stat ca regii autonome și
societăți comerciale. Preocupările de integrare în Uniunea Europeană au determinat adaptarea
cadrului legislativ național la cerințele instituite prin tratatele Uniunii Europene, în speță cele
privind concurența și ajutorul de stat; au fost, astfel, adoptate, acte normative având ca temă
creșterea transparenței în activitatea economică desfășurată de entitățile constituite cu
participarea statului, între care menționăm H.G. nr. 26/2003 privind transparența relațiilor
financiare dintre autoritățile publice și întreprinderile publice, precum și transparența
9
financiară în cadrul anumitor întreprinderi și Ordinul Consiliului Concurenței nr. 120/2004
pentru punerea în aplicare a Regulamentului privind transparența relațiilor financiare dintre
autoritățile publice și întreprinderile publice, precum și transparența financiară în cadrul
anumitor întreprinderi. Acestea au introdus noțiunea de întreprindere publică (cu privire la
care autoritățile publice pot exercita, direct sau indirect, o influență determinantă în virtutea
dreptului lor de proprietate, a participării lor financiare sau a regulilor care guvernează
activitatea acesteia) și obligația autorităților și întreprinderilor publice de a-și organiza
evidența relațiilor financiare care au loc între ele.
În anul 2011, a fost adoptată O.U.G. nr. 109 privind guvernanța corporativă a
întreprinderilor publice, actul normativ fiind analizat, pe larg, în cuprinsul tezei. Relevante
pentru demersurile noastre sunt definirea sintagmei întreprinderi publice, printr-o enumerare
de entități și definirea autorității publice tutelare. Am apreciat că reglementarea este
binevenită din perspectiva clarificărilor terminologice, ca de altfel și în ce privește definirea
raporturilor juridice între stat/unitate administrativ-teritorială și diversele tipuri de
întreprinderi publice. În cadrul analizei am adresat însă și anumite critici, ținând, în particular,
de motivarea urgenței adoptării actului normativ, dar și de elemente de esență ale
reglementării, printre care cea privind regimul tranzacțiilor cu administratorii, directorii,
membrii consiliului de supraveghere sau ai directoratului, angajații, acționarii care dețin
controlul asupra societății sau cu o societate controlată de aceștia; acest regim este, în opinia
noastră susceptibil a permite apariția unui conflict de interese lipsit de mecanisme potrivite,
considerăm noi, pentru gestionarea prevenirii în concret a acestuia. Textul actului normativ
care, lucru lăudabil, face referire, în cuprinsul dispozițiilor privitoare la regimul juridic al
funcționării societăților, la legislația în materie, indicând incidența regulilor de drept privat,
reflectă regimul juridic mixt aplicabil acestor forme de întreprinderi publice, reținând, însă,
ponderea semnificativă a regulilor de drept public.
Secțiunea a V-a este concentrată pe analiza regiei autonome, persoană juridică de
drept public ale cărei natură și regim juridic sunt marcate, în mod fundamental, de voința
autorităților publice și de sfera serviciului public, legătura cu cele două entități ce fac obiectul
tezei fiind relevantă pentru aprofundarea regimului juridic al autorităților publice și
instituțiilor publice și importantă din perspectiva temei asocierilor; regia autonomă este una
din structurile a cărei funcționare este direct determinată de cooperarea la nivelul autorităților
administrației publice.
Analiza regimului juridic al regiei autonome a fost abordată, în cuprinsul tezei, atât din
perspectivă istorică, prin raportare la prezența sa în viața juridică interbelică și la evoluția
acesteia în perioada relativ recentă, cât și dintr-o perspectivă comparativă, prin sublinierea
trăsăturilor care o disting de instituția publică, chestiune care constituie, practic, scopul final
al analizei. Am arătat, în cadrul tezei, faptul că, din cele trei forme de regie consacrate în
perioada interbelică, respectiv regie directă, regie interesată și regie comercială, cea din
urmă, similară regiei autonome actuale, a fost criticată în doctrină, pe motive ținând, în
principal, de gestionarea improprie a patrimoniului statului trecut în patrimoniul regiei și de
beneficiile nemeritate ale funcționarilor însărcinați cu conducerea regiei.
În accepţiunea actuală, sintagma regie autonomă a fost consacrată în Legea nr.
15/1990 privind reorganizarea unităţilor economice de stat ca regii autonome şi societăţi
comerciale, regiile autonome funcționând, în principal, în domenii aparținând sferei strategice
10
a economiei naţionale (industria de armament, energetică, exploatarea minelor şi a gazelor
naturale, poştă şi transporturi feroviare). Trăsăturile regiilor autonome au ca referință
următoarele: funcţionează pe bază de gestiune economică şi autonomie financiară,
finanţându-se exclusiv din venituri proprii, putând, în același timp, să beneficieze pentru
acoperirea eventualelor deficite, de subvenţii de la bugetul de stat sau de la bugetele locale
sau să contracteze credite bancare; deţin în proprietate anumite bunuri ce constituie
patrimoniul propriu şi de care acestea pot dispune în mod autonom; sunt supuse unor reguli
financiare distincte, cu similitudini privind regulile financiare aplicabile instituţiilor publice.
Spre deosebire de structurile aflate în subordinea autorităților publice, în speță instituțiile
publice, regiile autonome beneficiază de o autonomie organizațională și funcțională
consemnată în actul normativ de înființare, fiind totuși supravegheată şi controlată, într-o
anumită măsură, de autoritatea publică ce a înfiinţat-o. Este vorba, astfel cum am arătat în
analiza întreprinsă, de un raport de coordonare față de autoritatea publică, raport care se
manifestă inclusiv în independența deciziilor și acțiunilor regiei autonome.
Secțiunea a VI - a din cuprinsul Capitolului I al tezei, analizează companiile
naționale, entități care au fost înființate prin reorganizarea regiilor autonome urmare adoptării
O.U.G. nr. 30/1997, aprobată cu modificări prin Legea nr. 207/1997. Companiile naţionale
sunt societăţi comerciale pe acţiuni, la care statul este acţionar majoritar, iar modul de
organizare şi funcţionare a acestora respectă regulile privind societăţile comerciale, cu
elemente specifice izvorând din calitatea de prestator al unui serviciu public. Aceste societăţi
funcţionează în baza unui statut aprobat prin actul de înfiinţare, sunt conduse de Adunări
Generale ale Acţionarilor şi administrate de către un Consiliu de Administraţie.
Companiile naţionale au preluat patrimoniul regiilor autonome prin reorganizarea
cărora s-au înfiinţat şi pot desfăşura, în afara serviciilor publice, şi alte activităţi comerciale
necesare îndeplinirii obiectului propriu de activitate, fiind interzisă includerea, în capitalul lor
social, a bunurilor proprietate publică a statului, pentru motive lesne de înțeles. Două
elemente am considerat a fi relevante cu privire la regimul juridic al companiilor naționale:
trăsătura comercială, economică a activității şi natura mixtă a veniturilor companiei.
În concluzie, compania naţională apare ca o persoană juridică de drept privat, supusă,
prin prisma serviciilor publice prestate (exploatarea unor bunuri proprietate publică a statului)
şi statutului său special, unor reguli de drept public similare, într-o anumită măsură celor
aplicabile regiilor autonome. Doctrina evocată în cuprinsul tezei a subliniat faptul că
elementul esenţial al distincției dintre compania naţională și regia autonomă constă în scopul
acestora, care este profitul pentru cea dintâi și serviciul public pentru cea din urmă. În
calitatea sa de acţionar al companiilor naţionale care exploatează bunuri din patrimoniul său,
statul se manifestă ca persoană juridică de drept privat, cu interes direct în rentabilitate,
performanță, chestiuni care se circumscriu regulilor de drept privat. Acestea vor fi, însă,
influențate de reguli de drept public, întrucât interesul public reprezintă scopul final care
grevează comportamentul reprezentanților statului. Trebuie precizat faptul că raporturile
companiei naţionale cu autorităţile administraţiei publice sunt mixte, atât de natură
contractuală, cât şi de control şi coordonare, acestea din urmă concretizându-se în participarea
statului la actul de conducere.
Secțiunea a VII - a este dedicată reliefării distincției dintre regiile autonome și
instituțiile publice, subliniată și în analizele doctrinare evocate în textul tezei, la nivelul
11
următoarelor aspecte: instituţiile publice se află, ca regulă, în raporturi de subordonare faţă de
autorităţile administraţiei publice care le-au înfiinţat, în timp ce regiile autonome se află în
raporturi de coordonare şi control general al activităţii; instituţiile publice se pot finanţa din
fonduri bugetare, extrabugetare sau mixt, în timp ce regiile autonome se finanţează, în
principal, din venituri proprii, putând beneficia, pentru acoperirea eventualelor deficite, de
anumite subvenţii de la bugetul de stat sau local; instituţiile publice prestează servicii publice
cu caracter intelectual, de regulă gratuit, în timp ce regiile autonome prestează servicii publice
cu caracter economic, contra cost; instituţiile publice pot emite într-o anumită măsură, acte
administrative, fapt foarte puţin probabil în activitatea regiilor autonome; instituţiile publice
sunt diversificate din punctul de vedere al obiectului lor de activitate, în timp ce regiile
autonome sunt de strictă specializare, desfăşurând activitate în domenii limitate, vizând
servicii publice de interes strategic; salariaţii instituţiilor publice au, de regulă, calitatea de
funcţionari publici, cei ai regiilor autonome nefăcând parte din această categorie.
În finalul Capitolului I, Secțiunea a VIII - a tratează entități de drept public din sfera
cercetării științifice, cu un regim juridic distinct reglementat, marcat de influențe din sfera
regimului juridic al instituțiilor publice și regiilor autonome, dar specific în sfera structurilor
de drept public. Este vorba, în particular, de institutele naționale de cercetare-dezvoltare, care
desfăşoară activităţi de cercetare ştiinţifică şi dezvoltare tehnologică, având un regim juridic
specific. Înființarea, organizarea și funcționarea acestora se întemeiază pe dispozițiile O.G. nr.
57/2002 privind cercetarea ştiinţifică şi dezvoltarea tehnologică, cu modificările și
completările ulterioare și pe hotărârile de guvern, adoptate în baza acesteia, de aprobare a
regulamentelor de organizare și funcționare ale diverselor institute naționale. Ele funcționează
în coordonarea unui organ de specialitate al administrației publice centrale, având
autonomie financiară, iar regimul lor juridic este similar celui al regiei autonome, cu oarecare
influențe din sfera raporturilor de subordonare.
Capitolul II al primei părți a tezei, intitulat „Conceptul asocierii autorităților
publice și instituțiilor publice” debutează cu o secțiune vizând demersuri dedicate
identificării instituției asocierii, prin prisma conceptelor fundamentale ale dreptului
administrativ, dar și în lumina raporturilor de drept administrativ care marchează relația între
diferitele structuri administrative, cu accent pe raporturile de colaborare dintre acestea. Se
impune a fi subliniat faptul că, în doctrina administrativă, conceptul de asociere a fost abordat
în mod tangențial, în contextul altor teme din sfera fenomenului administrativ,
Am arătat, pe tot parcursul analizei noastre, că, interpretată în sens larg, asocierea
autorităţilor publice sau a instituţiilor publice poate fi definită ca orice formă de colaborare,
concretizată într-o varietate de instrumente juridice, pe care acestea o instituie, sau la care
aderă, cu scopul atingerii unor obiective bine definite în sfera interesului public. Astfel,
putem avea asocieri la nivel internaţional sau naţional, asocieri între persoane juridice de
drept public şi de drept privat sau asocieri exclusiv între persoane juridice de drept public,
asocieri care îmbracă forma unor entităţi cu personalitate juridică şi investite cu o misiune
definită prin actul de înfiinţare şi organizare sau asocieri care constau în parteneriate,
protocoale de colaborare, participarea în comun la acţiuni, programe, proiecte ş.a.
Conceptul de asociere comportă o accepţiune materială, în sensul acţiunilor
autorităţilor publice sau instituţiilor publice, şi o accepţiune formală, ce vizează instrumentele
juridice pe care le îmbracă acordul de voinţă în acest sens. Asocierea se circumscrie
12
conceptelor fundamentale ale teoriei dreptului administrativ, fiind susţinută de reglementările
privind înfiinţarea şi funcţionarea entităților în cauză, privite din perspectiva competenţei şi
capacităţii cu care sunt înzestrate. Definiţiile legale şi doctrinare ale noţiunilor de autoritate
publică, instituţie publică, interes public, raporturi administrative, capacitate şi competenţă
administrativă, reflectă, într-o interpretare de ansamblu, cadrul general al exercitării dreptului
de asociere, care, completat cu exemplele practice ale diferitelor forme de cooperare,
întregesc regimul juridic aplicabil acestui nou concept al dreptului administrativ.
Asocierea reprezintă şi un exemplu prin care conceptul drept de apreciere se
manifestă în practică și care, prin respectarea principiilor competenței materiale și teritoriale,
a oportunității și legalității deciziei administrative, în sens larg, contribuie la întărirea relaţiei
dintre teorie şi practică în dreptul administrativ. În centrul asocierilor se vor afla competența
și capacitatea autorităţilor publice, asocierea putând fi definită atât ca formă de manifestare a
activității administrative în realizarea competenţei conferite de lege autorităţilor publice şi
instituţiilor publice, cât și ca instrument care reflectă capacitatea administrativă.
Esența asocierii şi, în particular a asocierii în interiorul administraţiei publice, o
constituie lipsa urmăririi unui beneficiu sub raport patrimonial. Partenerii în cadrul unei
asocieri urmăresc același obiectiv, punând în comun eforturi şi resurse; acest obiectiv vizează
exclusiv realizarea sarcinilor administrației publice în cadrul parteneriatului public-public, în
timp ce, în cazul parteneriatul public-privat, are o dublă conotație: obținerea de profit
(partenerul privat) și satisfacerea interesului public (partenerul public).
În ceea ce privește raporturile care apar în sfera asocierilor, am arătat, în cuprinsul
tezei, faptul că, deși, raporturile de subordonare dintre autorităţile publice şi instituţiile
publice par a exclude ideea asocierii acestora, în sensul unei cooperări de pe poziții de
egalitate juridică, realitatea este alta, subordonarea administrativă neîmpiedicând crearea și
derularea, între entitățile în cauză, și a unor raporturi de egalitate juridică în sfera asocierii.
La nivelul doctrinei administrative, evocată în cuprinsul tezei, raporturile de asociere
au fost desemnate prin sintagme precum raporturi de participare la organizarea executării
legii, raporturi de cooperare, raporturi de colaborare, toate acestea implicând, deopotrivă,
asocieri între autorități publice, între instituții publice, sau între toate acestea și fiind
caracterizate prin consemnarea unor poziții de egalitate juridică a tuturor participanților.
Raporturile juridice administrative de colaborare se regăsesc în toate sferele
administraţiei publice interne şi externe şi la toate nivelurile ierarhice. Există raporturi de
colaborare între autorităţi ale administraţiei publice centrale/ locale/instituții publice şi între
toate acestea, având ca obiect parteneriatul în anumite direcţii de interes care, în cadrul unor
domenii specifice, vizează, de regulă, servicii publice de interes regional, naţional sau local.
Asocierea, în sens larg, la nivelul autorităţilor publice şi instituţiilor publice, este
guvernată de un sistem complex de reguli și trăsături care se află, aşa cum am arătat, la
congruenţa mai multor ramuri de drept, fiind incidente atât norme de drept public cât şi norme
de drept privat. În mod evident, asocierea autorităţilor publice şi a instituţiilor publice poartă
necondiţionat pecetea regulilor de drept public, iar dintre acestea, în mod covârşitor a
regulilor de drept administrativ, care, însă, deşi prioritare şi în mod clar dominante, nu dețin
exclusivitatea reglementării asocierilor. Astfel, asocierile la nivel internaţional sunt supuse,
similar asocierilor la nivel național, regulilor de drept administrativ, constituţional, financiar,
fiscal, dar cu titlu de distincție sunt reglementate și de norme de drept european şi de drept
13
internaţional public. În funcţie de partenerii asocierii, îşi vor regăsi aplicabilitatea şi normele
de drept privat, respectiv, normele dreptului civil/comercial şi al afacerilor, în situaţia în care
cel puţin unul dintre asociaţi sau asocierea însăşi sunt persoane juridice de drept privat,
chestiuni consemnate de doctrina administrativă. Astfel, am arătat faptul că asocierile în
interiorul administraţiei publice sunt reglementate, la o primă vedere, exclusiv de normele de
drept public, începând cu normele dreptului internaţional public şi ale dreptului european şi
ajungând la normele dreptului public intern. Sunt, însă, situaţii în care, deşi partenerii în
cadrul unei asocieri sunt exclusiv persoane juridice de drept public, chiar mai mult, exclusiv
autorităţi publice şi instituţii publice, prin statutul asocierii constituită sub forma unei
persoanei juridice de drept privat, regulile de drept public vor conviețui cu regulile de drept
privat. Această situaţie se regăseşte în cazurile în care asocierea persoanelor juridice de drept
public se constituie sub forma unei societăţi comerciale (aplicabilă atât asocierilor la nivel
internaţional cât şi la nivel naţional) sau a unei fundaţii sau asociaţii (de asemenea constituită
la nivel internaţional şi naţional), dar şi a unor structuri asociative la nivel local.
În sfera asocierii autorităţilor publice şi instituţiilor publice, atât la nivel statal cât şi la
nivel local, preponderenţa cea mai mare o deţin raporturile juridice având în centrul lor
servicii publice destinate populaţiei. Din această perspectivă, am subliniat, în cuprinsul tezei,
faptul că deşi regula este că prestarea serviciilor publice revine organelor administraţiei
publice centrale sau locale, evoluţia societăţii, în sensul diversificării nevoilor sociale necesar
a fi satisfăcute prin prestarea de servicii publice, şi complexitatea acestora, au generat
modificări esenţiale în modul de abordare a problemei gestionării serviciilor publice. Din ce
în ce mai des, statul şi unităţile administrativ-teritoriale recurg la delegarea gestiunii
serviciilor publice către agenţi privaţi, la renunţarea monopolului asupra unor activităţi sau la
constituirea de asocieri cu persoane juridice de drept privat, statul menținându-și atribuţii
exclusive de prestator în ce priveşte anumite activităţi care îi aparţin prin esenţă şi care prin
natura lor sunt dependente exclusiv de acțiuni la nivel statal.
Deşi conceptul de asociere nu a fost menţionat în mod explicit în analizele doctrinare
cu privire la modul de gestionare a serviciilor publice, am arătat, în raport de tema tezei, că
delegarea - sub diferite forme - a gestiunii acestor servicii publice reprezintă, în fapt, o
asociere a autorităţilor publice şi instituţiilor publice, în sensul larg al conceptului. Astfel, pot
fi incluse în termenul generic de asociere o serie de forme de colaborare regăsite în doctrină
sub diferite denumiri: contract de concesionare, contract de închiriere, contract de delegare a
gestiunii, contract civil, contract comercial etc.
Asocierea privită din perspectiva fundamentelor constituționale și legale, a fost
analizată în cuprinsul Secțiunii a II - a a Capitolului II, în cadrul căreia am realizat o
incursiune în textul Constituției României și în textele câtorva categorii de acte normative
care privesc, dintr-o perspectivă sau alta, chestiuni ce țin de instituția asocierii.
Am arătat că actul fundamental nu instituie în mod expres conceptul de asociere al
autorităţilor publice şi instituţiilor publice, această competență a persoanelor juridice de drept
public putând fi dedusă dintr-o serie de texte constituţionale, cu referire la dreptul
constituțional al asocierii, la drepturile şi libertăţile fundamentale ale cetăţeanului, la relațiile
internaționale sau la atribuţii ale autorităţilor publice. În toate aceste texte, deşi sintagma
asociere nu este folosită expressis verbis, conceptul în sine se conturează ca un instrument
constituţional prin care autorităţile publice pot asigura satisfacerea interesului legitim public.
14
Un sediu special al asocierii, privită în accepţiunea de drept fundamental al cetăţenilor
români, îl constituie textul art. 40 din Constituţie, intitulat Dreptul de asociere, care în
formularea constituţională generală induce ideea unui drept recunoscut atât persoanelor fizice,
cât şi persoanelor juridice. Am arătat că textul are calitatea de a constitui sediul constituțional
al conceptului asocierii autorităţilor publice şi instituţiilor publice. Interpretând, totodată,
restricţiile constituţionale privind exercitarea dreptului de asociere prin prisma principiului
ceea ce nu este interzis de lege este permis, bineînţeles cu respectarea, în cazul autorităţilor
publice şi instituţiilor publice, a principiului în limitele legii, respectiv a competenţei şi
specializării conferite prin actele normative de înfiinţare, organizare şi funcţionare a acestora,
am concluzionat că dreptul, respectiv competența asocierii persoanelor juridice de drept
public sunt consfințite la nivel constituţional şi trebuie înţelese ca manifestându-se în toate
sferele de competenţă a acestora, atât pe plan naţional cât şi la nivel internaţional.
Dreptul de asociere a autorităţilor publice şi instituţiilor publice reprezintă un
instrument la îndemâna acestora, care nu este ţinut de limitări exprese în afara celor de
legalitate (capacitate, competenţă) şi oportunitate specifice manifestării voinței administrației.
Cu toate acestea, în sfera asocierilor vizând servicii publice, limitele şi interdicţiile
constituţionale exprese cu privire la serviciile publice care nu pot fi prestate de persoane
juridice private sunt aplicabile, implicit, şi asocierilor dintre persoanele juridice de drept
public (însărcinate cu aceste activităţi) şi persoanele juridice de drept privat. Tot din
interpretarea dispoziţiilor constituţionale am dedus că, în afara domeniilor în care actul
fundamental interzice în mod expres desfăşurarea de activităţi de către organismele şi
persoanele juridice de drept privat, în restul domeniilor în care activează autorităţile şi
instituţiile publice în realizarea interesului legitim public există permisivitatea constituţională
de a se realiza asocieri cu persoanele private, înţelegând termenul de asociere în sensul larg al
oricărei relaţii contractuale de natură administrativă sau de natură civilă ori comercială.
În lumina celor de mai sus, am concluzionat că asocierea, pe lângă faptul că se
poziționează în sfera conceptelor dreptului administrativ, deține și o valoare constituțională.
Cadrul legislativ în materia asocierii autorităților publice și instituțiilor publice, tratat
în cadrul acestei secțiuni, a avut în vedere, pe de o parte, analiza competenței acestor entități,
iar pe de altă parte, trecerea în revistă a unor acte normative de referință pentru instituția
asocierii, demersurile fiind concentrate pe identificarea categoriilor de reglementări care
adresează tema în cauză și pe clasificarea acestora în funcție de domeniul de reglementare; au
fost reliefate, în acest sens, textele care reflectă conceptul asocierii, cu accent pe terminologia
și pe sintagmele utilizate în desemnarea formelor și instrumentelor asociative.
În ceea ce privește competența asocierii, am subliniat faptul că aceasta trebuie
analizată, cu prioritate, din perspectiva actelor normative care reglementează înfiinţarea,
organizarea şi funcţionarea autorităților și instituțiilor publice, urmând a se regăsi printre
atribuţiile ce le-au fost acordate. Am arătat, de asemenea că, în raport de textele legale,
competența asocierii apare atât ca un drept al autorităților și instituțiilor publice, la care
acestea pot să recurgă atunci când apreciază o astfel de inițiativă ca oportună pentru realizarea
în mod optim a sarcinilor ce le revin, cât şi ca o obligaţie corelată cu limitele capacității de
care dispun. Competenţa asocierii trebuie, astfel, privită, ca exercitarea dreptului şi, respectiv,
îndeplinirea obligaţiei de către autorităţile publice, în sensul larg al accepţiunii, de a încheia
15
diverse parteneriate şi cooperări, cu sau fără generarea de noi persoane juridice, având scopul
de a optimiza gestionarea şi exploatarea bunurilor publice şi prestarea serviciilor publice.
Demersurile de identificare a actelor normative de referință în materia asocierii s-au
concretizat în gruparea acestora în: a) reglementări având ca obiect înfiinţarea, organizarea şi
funcţionarea autorităţilor publice şi instituţiilor publice la nivel central şi local; b) acte
normative care instituie principii şi reguli aplicabile bunurilor proprietate publică; c) acte
normative având ca obiect organizarea şi funcţionarea serviciilor publice în diferite domenii
de activitate; d) acte normative instituind principii de organizare a anumitor domenii de
activitate; e) reglementări cu caracter general, care constituie dreptul comun în materia
asocierilor între diferitele persoane juridice; f) reglementări privind participarea statului şi a
unităţilor administrativ-teritoriale la înfiinţarea de societăţi comerciale, regii autonome,
companii naţionale; g) reglementări în materia contractelor administrative; h) reglementări
dedicate parteneriatului public-privat; i) acte normative dedicate unor forme de parteneriat
specifice; j) reglementări europene care instituie cadrul asocierii şi parteneriatului la nivel
european între diferite persoane juridice de drept public şi persoane juridice de drept privat.
Faţă de toate dispoziţiile legale invocate, prin raportare la actele normative care le
conțin, trebuie remarcate cel puţin două aspecte: preocuparea legiuitorului de a asigura cadrul
legal al satisfacerii în mod optim, a interesului public sub aspectul serviciilor publice prestate
către populaţie și conştientizarea necesităţii implicării tot mai intense a partenerilor privaţi în
asigurarea dezideratelor de interes public. Trebuie subliniat că multe dintre aceste servicii
publice, în special cele vizând exploatarea anumitor bunuri proprietate publică sau privată a
statului, au caracter economic, fiind generatoare de venituri, de profit. În acest segment
intervine preocuparea partenerilor din sectorul privat de a colabora cu autorităţile şi instituţiile
publice într-o relaţie reciproc avantajoasă care să asigure atât satisfacerea interesului public
cât şi cea a interesului privat de tip economic, comercial.
Cercetările derulate în cuprinsul tezei având ca obiect textele actelor normative invocate,
au condus la următoarele concluzii:
Reglementările având ca obiect înființarea, organizarea și funcționarea autorităților
publice și instituțiilor publice la nivel central și local au o dublă calitate: instituie
terminologia de referință care definește conceptul asocierii și conturează acest concept din
perspectiva obiectivelor autorităților și instituțiilor publice. Am exemplificat atribuții
reflectate în normele de organizare și funcționare ale Guvernului României şi ale ministerelor
(funcția de administrare a proprietăţii statului sau de reprezentare a statului pe plan intern și
extern; încheierea de convenții și protocoale; colaborarea cu celelalte structuri ale
administraţiei publice centrale şi locale; cooperarea internaţională; acorduri).
În ceea ce privește asocierile care se circumscriu gestionării, de către autoritățile și
instituțiile publice, a bunurilor din domeniul public sau privat al statului sau al unităților
administrativ-teritoriale, regulile stricte în materia bunurilor proprietate publică constituie
norme care influențează în mod semnificativ regimul lor juridic. Entitățile de drept public vor
trebui să definească, în orice relaţie contractuală având ca obiect valorificarea sau exploatarea
bunurilor proprietate publică a statului, ori atingerea obiectivelor vizând servicii publice, cel
puţin următoarele condiții și constrângeri, cu consecința consemnării în contracte a unor
obligații și sancțiuni sporite în sarcina partenerilor privați: acestea, sub condiţia nulităţii
absolute a actelor juridice încheiate, nu pot fi înstrăinate și nu pot fi supuse executării silite;
16
asupra lor nu se pot constitui garanţii reale; exploatarea acestor bunuri trebuie să se realizeze
potrivit specificului lor; interesul public este prioritar interesului privat. Partenerii de drept
privat vor trebui să se asigure că manifestarea voinței de participare la astfel de raporturi se
realizează în deplina cunoștință a limitelor și constrângerilor impuse.
Dacă în ceea ce privește regimul juridic al bunurilor proprietate publică a statului sau a
unităților administrativ-teritoriale chestiunile sunt oarecum clare, iar raportul juridic între
titularii drepturilor de proprietate asupra acestor bunuri și persoanele fizice sau juridice
partenere este suficient de previzibil (cel puțin sub aspectul restricțiilor și constrângerilor),
regimul juridic care caracterizează raporturile de asociere în sfera bunurilor ce aparțin
domeniului public în accepțiunea extinsă a conceptului conferită de doctrina administrativă
(bunuri publice, care gravitează în sfera interesului public și a serviciului public), va fi unul
mixt, chiar în situația în care partenerii titularilor dreptului de proprietate asupra acestor
bunuri sunt și ei persoane juridice de drept public, iar regula statutului de drept public al celor
doi parteneri ar impune exclusivitatea unui regim administrativ.
Textele reglementărilor în sfera organizării și funcționării serviciilor publice relevă
instituirea unei diversități de forme și instrumente asociative, precum: parteneriat, asociere,
structuri comunitare consultative, contracte, convenții, delegare a gestiunii, asociaţiile de
dezvoltare intercomunitară, societăți, asocieri intercomunale, parteneriat public-privat,
operatori de interes intercomunal, asocieri intercomunale.
Actele normative care reglementează diferite domenii de activitate instituie dispoziții
cu referire la instrumentele asociative, dar și la partenerii de asociere ai autorităților publice și
instituțiilor publice, în sensul cuprinderii atât a parteneriatului public-public, cât și a celui
public-privat: parteneriate, externalizare, colaborare, societăți, fundații, asociații, cooperare
interinstituțională, acorduri, protocoale.
Sfera dreptului comun, prin reglementările de ordin general de tipul Codurilor sau al
actelor normative care reglementează concepte de referință de tip asociativ, reprezintă o bază
importantă de identificare a unor forme generice de asociere care își găsesc aplicabilitate și în
sfera asocierilor autorităților și instituțiilor publice: contractul de societate, societatea.
Reglementările în materia contractelor administrative nu instituie forme asociative în
sensul strict al accepțiunii; interesul pentru analiza noastră constă în influența regulilor de
drept privat în sfera regimului juridic proponderent de drept public și în aspectele ținând de
preocuparea vădită a legiuitorului de a echilibra regimul juridic exorbitant instituit în favoarea
partenerului ce reprezintă interesul public, prin limitarea clauzelor cu caracter excesiv, abuziv.
Urmând filosofia expusă mai sus cu privire la reliefarea, în cadrul fiecărei teme, a
elementelor specifice domeniului cercetării științifice, o trecere în revistă a cadrului legislativ
al asocierilor autorităților și instituțiilor publice în acest domeniu susține aprecierea, constant
formulată în cuprinsul tezei, cu privire la faptul că domeniul cercetării științifice reprezintă,
prin natura sa, un domeniu în care asocierea constituie o componentă de referință care
evoluează atât în plan conceptual cât și în diversitate, într-un ritm care depășește cu mult
capacitatea de conceptualizare la nivel legislativ și doctrinar. Aceasta pentru că cercetarea
științifică reprezintă un domeniu în esență asociativ, în care colaborarea, parteneriatul,
asocierea la mari programe sau proiecte internaționale reprezintă condiții sine qua non în
realizarea obiectivelor și atingerea rezultatelor propuse. Următoarele forme particulare de
asocieri în domeniul cercetării științifice au fost semnalate: programele și proiecte,
17
parteneriate, centre locale de dezvoltare, contractul de transfer tehnologic, parcurile
științifice și tehnologice, entități asociative (organizațiile Europene și internaționale).
Capitolul III al părții întâi, intitulat „Instrumentele asocierii – consacrare
terminologică și doctrinară” are ca obiectiv identificarea conceptului asocierii în contextul
unor instrumente juridice de referință, în determinarea în sens larg a sferei acestora.
Am arătat că asocierile la care participă autoritățile și instituțiile publice se
concretizează într-o varietate de instrumente juridice, depinzând de scopurile și obiectivele
asocierii, de sfera domeniilor de activitate în care acestea se realizează, de sfera de acţiune și
de nivelul ierarhic al autorităților publice implicate. Cu toate că diversitatea acestor forme de
asociere face dificilă o calificare exhaustivă a instrumentelor asociative din perspectiva naturii
juridice a acestora, actele normative de referință și analizele doctrinare au constituit repere
importante în demersul unei abordări de sinteză a acestei chestiuni. Sumarizând cele expuse în
teză, asocierile autorităților și ale instituțiilor publice se pot concretiza în contracte,
caracterizate prin forță juridică, sau într-o varietate de alte instrumente care, deși creează
raporturi juridice, nu au forța juridică a contractelor, fapt ce nu diluează însă responsabilitatea
în privința respectării angajamentelor asumate de către părți, chiar în lipsa unor clauze
sancționatorii exprese, de tipul celor contractuale. Este cazul parteneriatelor și colaborărilor
consemnate în Protocoale, Acorduri sau Memorandum-uri, dar și a documentelor/actelor
comune rezultate din colaborarea autorităților administrației publice centrale sau locale. În
același sens, există situații în care asocierea creează structuri sau organisme cu sau fără
personalitate juridică și situații în care actul asocierii se limitează doar la definirea unor
principii și activități comune, a instituirii unor angajamente comune de acțiune.
În sfera largă a instrumentelor care consemnează, într-o formă sau alta, asocieri la care
participă autoritățile și instituțiile publice, contractul şi tratatul sunt cel mai bine
reglementate, dar şi cel mai bine poziționate ca forță juridică și eficiență, fiecare dintre
acestea adresându-se unei sfere distincte de manifestare a celor două entități: în timp ce
contractul vizează realizarea, în mod concret, a sarcinilor administrației publice, tratatul, prin
dimensiunea sa supranațională, urmărește, din perspectivă statală, instituirea unor parteneriate
bilaterale sau multilaterale cu scopul atingerii unui interes public transnațional care asigură,
însă, și satisfacerea intereselor naționale.
O problemă interesantă tratată în teză este cea a compatibilității între cele două
noțiuni, asociere și contract administrativ, care par a se exclude una pe cealaltă, în contextul
în care asocierea induce ideea egalității și echilibrului raportului juridic, în timp ce contractul
administrativ este balansat, în mod vizibil și unanim acceptat, în favoarea uneia dintre părți,
respectiv entitatea de drept public. Parcurgând, pe scurt, aprecierile privind calificarea
contractului administrativ din perspectiva încadrării sale în sfera actului administrativ (voința
unică a administrației publice) și a acordului de voință (alăturarea voinței partenerului), cu
accent pe controversa cu privire la calitatea de convenție a acestuia, am opinat că, în ce
privește instituția asocierii, prin contractele administrative, autorităţile sau instituţiile publice
se asociază cu diverşi agenţi economici în vederea realizării anumitor deziderate de ordin
public menite să satisfacă, cu prioritate, interesul public și să confere, în același timp,
partenerilor autorităților sau instituțiilor publice asociate, premisele realizării propriilor
interese. Raționamentul utilizării unui astfel de instrument în zona serviciului public se
18
regăsește în necesitatea de a securiza cât mai mult scopul avut în vedere printr-un asemenea
parteneriat, iar contractul este, din această perspectivă, alegerea optimă.
Există însă și o serie de alte instrumente juridice, în afara sferei contractului
administrativ, prin care autoritățile și instituțiile publice își exercită dreptul de asociere. Este
vorba de diverse forme de parteneriat care sunt mai apropiate de conceptul de asociere,
întrucât sunt cel mai adesea caracterizate prin accentul pe cooperare, colaborare, acțiuni și
măsuri comune sau echilibrat partajate. Sancțiunile pentru neîndeplinirea de sarcini, obligații
sunt mult diminuate în cazul acestora și vizează, ca regulă, încetarea colaborării sau retragerea
din aceasta, cu consecințele de ordin juridic ce intervin în aceste situații. Nu mai puțin
adevărat este faptul că, neavând forța juridică a contractului administrativ, astfel de asocieri
nu dețin eficiența și previzibilitatea atât de necesare în realizarea sarcinilor administrației
publice. În practică acțiunile întreprinse în baza unor astfel de instrumente sunt lipsite de
vitalitatea care, în cazul contractului administrativ este, cel puțin la nivel teoretic, evidentă.
Am concluzionat că relația între contractul administrativ și asociere poate fi
sintetizată prin faptul că cel dintâi este un instrument prin care autoritățile publice și
instituțiile publice își exercită dreptul de asociere în scopul punerii în valoare a bunurilor
proprietate publică, al executării lucrărilor de interes public, al prestării serviciilor publice
și al realizării de achiziții publice, fiind unul dintre instrumentele care, fără a fi dedicat
asocierii în sine, servește pe deplin scopului acesteia.
În ceea ce privește tratatul, instrument marcant în sfera asocierilor autorităților publice
și instituțiilor publice, analiza acestuia în cuprinsul tezei a fost marcată, îndeosebi, de
considerarea sa în sfera largă a raporturilor administrației publice și de relația cu contractul
administrativ, expunerea unor aspecte ținând de materia dreptului internațional public
datorându-se exclusiv scopului consemnării manifestării structurilor administrației publice în
sfera internațională, ca subiect ce se încadrează în sfera largă a asocierilor acestora.
În raport de definițiile consacrate în documentele, legislația și doctrina aparținând
dreptului internațional public, tratatul se relevă ca un instrument juridic supus ordinii
dreptului internaţional public, prin care se exprimă acordul statelor (reprezentate prin
structurile acestora) de a coopera într-unul sau mai multe domenii ce fac obiectul interesului
comun. Din perspectiva calității sale de instrument juridic care se circumscrie preocupărilor
asociative ale administrației publice, am arătat că tratatul, spre deosebire de contract, vizează
colaborări ale autorităţilor publice în plan internaţional, fiind supus regulilor dreptului
internaţional public şi consfinţind, cu precădere, parteneriate de tip public-public, în timp ce
contractul se axează pe componenta naţională a asocierilor având în vedere, cel mai adesea,
parteneriate de tip public-privat; există, însă, astfel cum am arătat, și parteneriate la nivel
internaţional la care participă administraţiile publice ale diverselor state care îmbracă forma
contractului și care includ şi parteneri de drept privat şi pot genera entităţi cu personalitate
juridică de drept privat fiind supuse unui regim juridic mixt (drept naţional şi drept
internaţional, drept public şi drept privat), așa cum există contractele administrative ce pot
institui parteneriate între persoane juridice de drept public din diferite state.
Analiza tratatului ca instrument al asocierilor a reflectat faptul că trăsăturile acestuia,
privite prin prisma participării administrației publice, sunt de un interes deosebit pentru
întregirea demersurilor noastre având ca scop determinarea regimului juridic al asocierilor
autorităților și instituțiilor publice, complexitatea regulilor aplicabile, de drept internațional
19
public și de drept administrativ, fiind o temă care merită analizată și dezvoltată de specialiști
ai celor două ramuri de drept. Conceptul de administrație exterioară are toate premisele de a
deveni unul dintre conceptele fundamentale ale dreptului administrativ, tratatul reprezentând,
în opinia noastră, nu numai un izvor al dreptului administrativ, dar și un act administrativ în
sensul extins al noțiunii.
Un demers de natură a contribui la atingerea scopului tezei a constat în gruparea
formelor de asociere în asocieri internaţionale și, respectiv, asocieri naţionale ale
administraţiei publice, fiecare din aceste două mari grupe structurate, astfel:
1. Asocierile autorităţilor publice şi ale instituţiilor publice în sfera raporturilor juridice
internaţionale: a) asocieri la nivel guvernamental şi asocieri între autorităţilor publice
centrale de specialitate (instituite prin tratate, acorduri, convenţii, protocoale, memorandum-
uri şi constituite sub forma parteneriatelor, asociaţiilor internaţionale guvernamentale, a
instituţiilor europene şi internaţionale, a societăţilor comerciale, a organismelor europene şi
internaţionale cu regim juridic specific etc.); b) asocieri între autorităţile administraţiei
publice locale (organisme fără personalitate juridică, de tip transfrontalier, regional sau
interregional); c) asocieri la care participă atât autorităţi ale administraţiei publice centrale
de specialitate, cât şi autorităţi ale administraţiei publice locale (parteneriate în cadrul unor
proiecte dedicate întăririi dezvoltării regionale); d) asocieri între instituţii publice (consorţii
prin care instituţiile publice convin principii de cooperare în sfera comună de competență); e)
asocieri în care sunt implicate autorităţi ale administraţiei publice centrale şi locale, alături
de instituţii publice şi de alte persoane juridice de drept public sau privat (structuri cu
personalitate juridică, având, prin actul de constituire, un regim juridic distinct care
împrumută trăsăturile unei organizaţii internaţionale interguvernamentale).
2. Asocierile în plan naţional: a) asocieri între autorităţile administraţiei publice centrale
- în planul formal, al adoptării de acte administrative în comun sau al instituirii unor
organisme, sau informal, prin consultări prestabilite sau ad-hoc pentru rezolvarea punctuală a
sarcinilor curente; b) asocieri între autorităţile administraţiei publice locale - organisme cu
misiunea promovării intereselor comune unor comunităţi locale sau ale intereselor acestora în
planul politicilor de întărire a dezvoltării regionale - asociaţiile de dezvoltare intercomunitară,
zonele metropolitane, asociaţiile regionale şi interregionale; c) asocieri între autorităţile
administraţiei publice centrale de specialitate şi autorităţile publice locale; d) asocieri între
instituţiile publice şi autorităţile administraţiei publice centrale şi locale - parcurile ştiinţifice
şi tehnologice, asocierile în participație, centrele de inovare, protocoalele de colaborare
vizând folosirea expertizei instituțiilor publice în domenii ca protecţia civilă, sănătatea și
siguranța populaţiei; e) asocieri între instituţiile publice sau între instituţii publice şi persoane
juridice de drept public - parteneriate, consorţii.
Capitolele IV și V se constituie într-o analiză a asocierilor autorităților publice și
instituțiilor publice la nivel internațional (Capitolul IV) și, respectiv în plan național
(Capitolul V), tratând, cu precădere, tipurile de asocieri în funcție de natura și scopul
parteneriatului, dar și formele asociative de referință în cele două planuri.
În cadrul Capitolului IV, asocierea autorităților publice în plan internațional a fost
analizată din următoarele perspective: competența și capacitatea acestora, în lumina normelor
dreptului administrativ și calitatea acestora de subiecte ale raporturilor juridice
internaționale, ca reprezentanți ai statului și ai unităților administrativ-teritoriale. În lumina
20
analizei și a corelării împrejurărilor de participare la raporturile internaționale ale entităților
de drept public, am reiterat aprecierea că administraţia exterioară, privită ca sintagmă ce
desemnează sfera raporturilor juridice internaţionale în care acţionează autorităţile publice,
poate fi considerată un concept al dreptului administrativ, care impune completarea normelor
în domeniu cu normele dreptului internațional public pentru înțelegerea fenomenului.
Au fost analizate limitele de competență și manifestările acestor autorități în planul
raporturilor juridice vizând cooperarea internațională, din perspectiva temeiului constituțional
și legal care conferă legitimitatea acțiunilor în această sferă.
Pornind de la ideea că acordurile de cooperare reprezintă, în fapt, o formă de
manifestare a voinţei autorităţilor publice, având scopul de a crea, de a modifica ori de a
stinge raporturi juridice, am pus problema naturii juridice a acestora prin prisma teoriei
dreptului administrativ cu privire la actele administraţiei publice. Definiţia dată actului
administrativ de Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi
completările ulterioare, nu susţine natura juridică de act administrativ a acordului, în timp ce
definiţia tratatului în accepţiunea Legii nr. 590/2003 privind tratatele nu acoperă, aşa cum este
firesc, semnificaţiile de ordin administrativ ale acestor acte. În raport și de opiniile doctrinei
administrative evocate în teză, am concluzionat că tratatul poate fi definit ca un act politic al
administraţiei publice, adoptat cu respectarea şi aplicarea regulilor de drept administrativ şi
ale regulilor dreptului internaţional public şi marcat de un regim juridic distinct care
reuneşte norme din sfera mai multor ramuri ale dreptului.
Delimitând parteneriatele la nivel internațional în asocieri la nivel guvernamental și
între autorități ale administrației publice centrale, asocieri între autoritățile administrației
publice locale și asocieri între instituții publice, am subliniat următoarele:
Asocierile la nivel guvernamental și între autorități ale administrației publice centrale
consacră, de regulă, cadrul general de cooperare într-un anumit domeniu de activitate şi
principiile care stau la baza acţiunilor comune ce vor fi întreprinse, nefiind generatoare de
organisme cu personalitate juridică şi fiind urmate, adesea, de programe şi proiecte comune pe
direcţii specifice de interes sau chiar de alte forme subsidiare de asociere în aplicarea
principiilor asocierii iniţiale. De regulă, aceste forme subsidiare de parteneriat instituie acțiuni
concrete de cooperare, care au o dublă conotație în sfera practică: prin intermediul lor sunt
implementate dispozițiile tratatului, iar ele însele se constituie ca instrumente juridice
distincte de cooperare instituind drepturi și obligații concrete, de natură contractuală, în
direcții care se circumscriu domeniului de cooperare ce face obiectul tratatului.
În perioada recentă însă, o serie de parteneriate încheiate la acest nivel se
concretizează în structuri ample, cu personalitate juridică, bine definite ca statut şi organizare
şi înzestrate cu mijloacele necesare pentru aducerea la îndeplinire în mod optim a obiectivelor
asumate prin voinţa asociaţilor; acestea sunt, cel mai adesea organizaţii internaţionale.
Tratatele încheiate la nivel departamental, vizează asocierile dintre autoritățile
administrației publice centrale din diverse state având ca obiect cooperarea unor asemenea
structuri având același obiect de activitate (exemplu justiție, apărare, fiscalitate etc.)
În ceea ce privește asocierile între autoritățile administrației publice locale în plan
internațional, am arătat că acestea se circumscriu cooperării dedicată, în special, promovării
de proiecte comune de dezvoltare locală, regională şi interregională şi pentru întărirea bunelor
practici în domeniu. Analiza acestor forme de asociere a relevat faptul că, spre deosebire de
21
asocierile autorităţilor administraţiei publice centrale la nivel internaţional, în care multe
dintre formele de asociere se concretizează în structuri cu personalitate juridică, în cazul
asocierilor la nivel local, instrumentele juridice constau în instituirea doar a unui cadru de
cooperare, a unor organisme şi forumuri în care partenerii îşi împărtăşesc experienţa în
materia gestionării problemelor administraţiei locale şi identifică direcţiile-cadru pentru
sprijin reciproc şi colaborare în vederea dezvoltării regionale şi interregionale şi a eliminării
disparităţilor dintre diferitele regiuni.
O serie de forme asociative au fost surprinse în textul Legii administrației publice
locale, între care menționăm: parteneriatul regional, regiunile de dezvoltare (zone ce cuprind
teritoriile unor județe constituite în baza unor convenţii încheiate între reprezentanţii
consiliilor judeţene), asocieri interregionale şi/sau interjudeţene între regiuni, judeţe şi/sau
localităţi din judeţe care fac parte din regiuni diferite, Consilii pentru dezvoltare regională
(fără personalitate juridică), Agenţii de dezvoltare regională (cu personalitate juridică).
În ceea ce privește asocierile internaționale între instituții publice, cercetările
întreprinse au relevat faptul că acestea sunt, cel mai adesea, subsecvente asocierilor la nivel
internațional ale autorităților administrației publice centrale. Am arătat că instituțiile publice
pot participa la raporturi de colaborare/asociere în calitate de mandatari ai unor autorități
publice, neavând, în această situație, statutul unui asociat care să își manifeste voința proprie
cu privire la termenii asocierii și acționând exclusiv în limitele mandatului conferit în mod
expres de autoritatea publică pe care o reprezintă; am subliniat faptul că și participarea în
nume propriu la diferitele forme de asociere de către instituțiile publice se realizează tot în
limitele unui mandat definit, de data aceasta, prin actele normative de înființare, organizare și
funcționare care, deși fără a face referire expresă la termeni specifici obiectivului concret al
asocierii sau la detaliile activității și acțiunilor de urmat, stabilesc, prin limitele competenței și
ale atribuțiilor concrete ce revin instituției publice, inclusiv limitele în care competența
asocierii trebuie să se manifeste. De aceea, atunci când o asociere se realizează la nivelul unor
instituții publice, avem de-a face, în fapt, cu manifestarea a două voințe: voința la nivel
general, de principiu, a autorităților publice - astfel cum a fost aceasta exprimată prin actul
normativ de înființare, organizare și funcționare al instituției publice în cauză – și voința
specifică, manifestată de instituția publică în adoptarea deciziei de participare sau aderare la o
formă sau alta de asociere.
Formele asociative considerate în teză de referință în plan internațional sunt:
organizațiile internaționale, societatea europeană, societatea cooperativă europeană și
grupul european de interes economic, demersurile noastre fiind concentrate pe surprinderea
trăsăturilor care contribuie la conturarea regimului juridic al acestor forme de asociere. Vom
rezuma, mai jos, câteva considerații cu privire la organizațiile internaționale și la societatea
europeană, a căror relevanță o considerăm prioritară.
Organizaţiile internaţionale, ca principali actori ai societăţii internaţionale, ocupă un
loc central în sfera asocierilor internaţionale, apreciat nu sub aspect cantitativ, ci al capacităţii
acestora de a deţine un loc de frunte în progresele în domeniu. Am concluzionat, în cadrul
tezei, în lumina aprecierilor doctrinei administrative române și franceze evocate, că trăsătura
esenţială care conferă organizaţiei internaţionale interguvernamentale un statut juridic aparte
în sfera asocierilor internaţionale, distingând-o de toate celelalte entităţi care participă la
relaţiile internaţionale, este personalitatea juridică cu care aceasta este înzestrată prin voința
22
expres manifestată a asociaților. În consecință, aceasta a constituit un subiect asupra căruia
ne-am aplecat în particular, întrucât am considerat că este esențială pentru eficienţa şi forţa pe
care o demonstrează în mod constant organizaţiile internaţionale interguvernamentale din
diverse domenii; axate pe atingerea scopurilor pentru care au fost create şi beneficiind de
mecanismele necesare aceste entități asociative reuşesc să atingă rezultate de multe ori
spectaculoase, generatoare de progres social. Realitatea arată că, deşi sfera cooperărilor este
covârşitor marcată de numărul mare de acorduri bilaterale faţă de cel al organizaţiilor
internaţionale, eficienţa acestora din urmă în promovarea şi dezvoltarea unui anumit domeniu
de interes este net superioară. Am arătat că personalitatea juridică a organizațiilor
internaționale se manifestă atât în sfera raporturilor juridice internaționale, cât și în circuitul
juridic național - al statelor partenere și al statului ce găzduiește sediul său statutar, aceasta
din urmă generând nașterea conceptului de personalitate de drept intern a organizaţiilor
internaţionale, în sensul de recunoaștere a existenței și funcționării acesteia în planul dreptului
național. Trecând prin diferitele analize doctrinare cu privire la personalitatea juridică a
organizației, am criticat, în cuprinsul tezei, opiniile conform cărora aceasta ar fi dublă, în
raport de manifestarea sa distinctă în cadrul celor două ordini juridice: națională și
internațională. Am considerat, achiesând la opinia quasi-unanimă a doctrinei, că
personalitatea juridică a organizației internaționale este una singură, care se manifestă, similar
altor entități, în funcție de limitele și condițiile mediului în care acționează. În mod cert, în
plan național, organizația internațională își va manifesta o personalitate influențată cu
prioritate de statutul său conferit de ordinea juridică națională, în timp ce, în afara acesteia,
constrângerile sau beneficiile nu-și mai au aplicabilitate, astfel încât și personalitatea se va
manifesta în consecință. În plus, personalitatea de drept intern a organizației internaționale nu
o exclude pe cea internațională, fiind, în opinia noastră, componente de ordin complementar,
care se influențează și se completează una pe cealaltă.
În contextul celor mai sus menționate, se impune a preciza că și ordinea juridică
națională se manifestă, la rândul ei, în raport cu organizația internațională, de o manieră
distinctă, ieșită din comun, aceasta din urmă având un statut aparte în sfera reglementărilor
interne. Putem susține că relația dintre personalitatea organizației internaționale și ordinea
juridică națională este reciproc-determinantă, fiecare generând în sarcina celeilalte obligația
de a se comporta de o manieră distinctă în raport de sfera comportamentală uzuală.
Trecerea în revistă, în cadrul tezei, a câtorva exemple de organizații internaționale la
care România este parte, ne-a dat prilejul argumentării aprecierilor de mai sus.
O altă formă de asociere ce a constituit obiectul analizei noastre, societatea
europeană a avut, în primul rând, calitatea argumentării cu privire la tendinţa Uniunii
Europene, tot mai evidentă în perioada recentă, de a uniformiza cadrul legislativ axat pe
constituirea de instituţii şi organisme în spaţiul european.
Societatea europeană, privită ca un instrument dedicat scopului înlăturării barierelor
din calea comerţului şi ca o măsură de adaptare a structurilor de producţie la dimensiunea
europeană, a fost instituită prin Regulamentul Consiliului (CE) nr. 2157/2001. Ideea de bază a
introducerii conceptului de societate europeană a vizat crearea unei persoane juridice
europene în acord cu politica Uniunii Europene de a defini instrumente juridice guvernate de
reguli transnaționale, însă în contextul criticilor formulate, după dezbateri și încercări de a
găsi formula optimă de acomodare a intereselor naționale cu preocupările unioniste, s-a reușit
23
definirea, prin textul Regulamentului, a unui cadru juridic ce, deși păstrează esența ideii de
început – constituirea unei entități europene, se raportează și la ordinile juridice naționale.
În considerarea naturii juridice a Regulamentului, cu accent pe caracterul complet,
general obligatoriu și de aplicabilitate directă a dispozițiilor sale, titlul acestuia ar putea
induce ideea regăsirii, în text, a unor dispoziții cu caracter exhaustiv în ceea ce privește
regimul juridic aplicabil, iar aceasta s-ar fi putut realiza în condițiile în care s-ar fi reușit
instituirea unui concept exclusiv autonom al societății europene. Textul regulamentului
subliniază însă faptul că este vorba despre societăți care posedă o dimensiune europeană,
punându-se accent pe elementele ținând de mobilitate, de recunoașterea și întărirea libertăților
de acțiune, în spațiul european, ale societăților constituite în baza legislațiilor naționale.
Constituirea societăţii europene a fost motivată de legiuitorul european și prin
necesitatea ca acele societăţi a căror activitate nu este limitată la satisfacerea nevoilor pur
locale să poată concepe şi întreprinde reorganizarea activităţii lor la scară europeană. În ceea
ce ne privește, societățile comerciale pe acțiuni, la care statul, prin autoritățile publice, este
acționar, în speță societățile și companiile naționale și-ar putea extinde aria de activitate în
spațiul european, prin aplicarea mecanismelor conferite de Regulament. Ținând cont că
misiunea unora vizează, cu prioritate, activități de ordin strategic național, este însă puțin
probabil ca un astfel de demers să intre în sfera acestora de preocupări.
Fără a deține date precise cu privire la numărul de societăți europene înființate prin
aplicarea Regulamentului, suntem de părere că ideea de a întări ordinea juridică europeană
prin crearea premiselor de constituire a unor entități europene, inclusiv în sfera relațiilor
economice, rămâne un demers pozitiv al Uniunii Europene. Preferința societăților cu
participarea statului pentru o astfel de construcție juridică rămâne, însă, o chestiune
discutabilă, ce poate face obiectul unor analize ulterioare distincte. Subiectul este mult mai
complicat, ținând cont de regimul juridic deja complex al acestor forme de asociere, generat
de incidența regulilor de drept public, cu aplecare, cum este firesc, către prioritatea protejării
interesului public. Nu trebuie exclusă, însă, această posibilitate, a cărei fezabilitate poate fi
argumentată din perspectiva societăților pe acțiuni ce se pot înființa în cadrul parteneriatului
public-privat instituțional, reglementat de dispozițiile Legii nr. 233/2016 privind parteneriatul
public-privat, cu modificările și completările ulterioare. Proiecte de investiții cu caracter
european pot încuraja astfel de abordări, în care societăți cu acționariat de stat sau al unităților
administrativ-teritoriale, să fie stimulate în extinderea activității, prin înființarea de filiale pe
teritoriul altor state membre, exemplu fiind demersurile Comisiei Europene în sfera
parteneriatului public-privat european într-o serie de domenii. Suntem de părere că stimularea
societăților cu participarea statului în direcția de dezvoltare susținută de instrumentul
societății europene este posibilă exclusiv printr-o politică activă a Uniunii Europene, cu
accent pe beneficiile de finanțare ale unor proiecte care ar încuraja astfel de demersuri.
Societatea europeană rămâne, în opinia noastră, un demers de referință în unificarea
dreptului societar european. Este însă necesară, continuarea unei politici de stimulare a
implicării statelor membre în identificarea modalităților de adaptare a Regulamentului, astfel
încât să se convină asupra ideii de a construi o instituție europeană autonomă.
În ceea ce privește secțiunea a VI – a din cadrul Capitolului IV, intitulată
„Administrația publică exterioară în sfera cercetării științifice” trecerea în revistă a câtorva
dintre reglementările domeniului au relevat faptul că acestea se concretizează, cu precădere,
24
în: acorduri internaţionale şi centre internaţionale, cooperare tehnico-ştiinţifică
internaţională, cooperare internaţională, integrare în comunitatea ştiinţifică internaţională,
programe şi cooperări internaţionale, reprezentare şi participare la activităţile organismelor,
organizaţiilor şi instituţiilor internaţionale de profil, parteneriat internaţional.
Capitolul V, dedicat asocierilor în plan național ale autorităților și instituțiilor publice
este structurat în: I. asocieri în interiorul administrației publice; II. asocieri în afara sferei
administrației publice; III. forme de referință în materia asocierilor public-privat.
Prima secțiune debutează cu o incursiune în perioada interbelică a asocierilor,
rezultând, în raport de cadrul legislativ și doctrinar ale vremii, poziţia dominantă, în cadrul
preocupărilor, a asocierilor dintre entitățile administrației publice și, în particular, cooperarea
la nivel local între diferitele structuri de la nivelul unităţilor administrativ-teritoriale.
Analiza sferei reglementărilor actuale reflectă faptul că între autoritățile administrației
publice centrale există strânse raporturi de colaborare, care se manifestă atât sub aspect
formal, prin adoptarea de acte administrative, cât și la nivelul consultărilor și colaborărilor în
cadrul unor organisme specifice regăsite în lege sub diferite titulaturi. Cadrul juridic actual
instituie principiul parteneriatului în interiorul administraţiei publice, care comportă două
dimensiuni: cea a competenţei autorităţilor publice de a coopera sau de a promova
parteneriate în scopul realizării anumitor programe sau proiecte (de cele mai multe ori de
dezvoltare regională) și cea a entităților asociative constituite, mai ales, ca rezultat al adaptării
legislaţiei la reglementările europene.
Trimiterile legislative cu privire la competenţa parteneriatului în interiorul
administraţiei publice au în vedere, cel mai frecvent, termenul generic de asociere, regăsit,
însă, și în alte sintagme reliefate de cadrul juridic dedicat asocierii: cooperare, colaborare,
convenţii, acorduri, sprijin reciproc etc. Printre formele de colaborare identificate,
menționăm memorandumurile și ordinele comune emise de două sau mai multe ministere, și,
într-o interpretare extinsă și Hotărârile Guvernului ca modalitate de asociere a mai multor
ministere, prin raportare la consultările și avizele exprimate/emise în spiritul colaborării.
Cea mai frecventă formă de colaborare între autoritățile administrației publice centrale
în cadrul unor organisme dedicate o constituie structurile interministeriale, respectiv
consiliile, comisiile și comitetele interministeriale, constituite prin Decizie a Primului-
Ministru sau chiar prin Hotărâri de Guvern, în scopul rezolvării unor probleme operative.
Aceste organisme sunt consultative, fără personalitate juridică și au în componență
reprezentanți ai autorităților administrației publice centrale, respectiv ai ministerelor.
Un aspect important care vizează asocierile în care sunt implicate autoritățile publice
la nivel național este cel privitor la formele prin care aceste autorități constituie diferite
persoane juridice de drept public sau privat, cu participare exclusiv publică (statul acționar
unic) sau mixtă (statul acționar majoritar), pentru o mai bună prestare a serviciilor publice. La
rândul lor, aceste persoane juridice a căror misiune este determinată și care sunt înzestrate, de
autoritățile publice, cu toate instrumentele necesare îndeplinirii scopului pentru care au fost
create, pot intra mai departe în diferite forme asociative, conform legii.
În ceea ce privește colaborarea dintre autoritățile administrației publice locale, Legea
administraţiei publice locale nr. 215/2001, republicată, cu modificările și completările
ulterioare, definește obiectivele care se circumscriu scopului asocierii: a) realizarea în comun
a unor proiecte; b) protecţia şi promovarea intereselor lor comune; c) iniţierea şi realizarea
25
unor programe; d) cooperarea transfrontalieră; e) prestarea de servicii publice şi de utilitate
publică. Formele asociative tratate în mod expres în cuprinsul reglementării sunt asociaţiile
de dezvoltare intercomunitară și zonele metropolitane.
Legea nr. 215/2001 precizează și faptul că unităţile administrativ-teritoriale au dreptul
ca, în limitele competenţelor autorităţilor lor deliberative şi executive, să coopereze şi să se
asocieze şi cu unităţi administrativ-teritoriale din străinătate, în condiţiile legii, prin hotărâri
ale consiliilor locale sau consiliilor judeţene, după caz, nefăcându-se, însă, nici o referire la
vreun instrument juridic de constituire a unor astfel de asocieri.
Asociaţiile de dezvoltare intercomunitară, instituite prin dispoziţiile Legii nr.
286/2006 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 215/2001, reprezintă forme asociative
cu personalitate juridică, de drept privat şi de utilitate publică; statutul de persoană de drept
privat constituită prin participare exclusivă a unor persoane de drept public a fost criticat în
doctrina administrativă. Am apreciat, în acest context, că o explicație ar putea viza o mai mare
flexibilitate comportamentală, aceasta având o disponibilitate mai mare de a se dedica, într-un
spațiu de acțiune cu constrângeri reduse, misiunii pentru care a fost înființată.
În realizarea serviciilor publice de interes naţional şi local, autorităţile publice şi
instituţiile publice înfiinţate de acestea pot hotărî asupra unor diverse forme de colaborare cu
agenţii economici, persoane juridice private, concretizate într-o serie de demersuri: emiterea,
de către persoanele juridice de drept public îndrituite, a unor avize prin care se acordă
persoanelor private dreptul de a acţiona în domenii de interes public naţional sau local;
crearea de raporturi contractuale, constând în încheierea, de către autorităţile şi instituţiile
publice, de acorduri de parteneriat, de asociere, de asociere în participaţiune, contracte
administrative; înființarea, de către autorităţile administraţiei publice locale, de organisme
distincte având ca obiect de activitate prestarea acestor servicii. Printre acestea regăsim
societăţile comerciale, regiile autonome și operatorii de servicii publice.
În timp, însă, ce interesele comune ale mai multor unități administrativ-teritoriale sunt
ușor de identificat (dezvoltarea regională a unei zone, protejarea mediului, acțiuni sociale
etc.), iar cadrul legislativ promovează astfel de inițiative, rezultatele concrete în materia
dezvoltării regionale sunt reduse ca vizibilitate, ceea ce arată fie că toate aceste concepte au
rămas la nivel de teorie, fie că ele sunt puse în practică de o manieră deficitară, fapt ce susţine
criticile doctrinei cu privire la lacunele cadrului legislativ în acest sens.
Asocierea dintre autoritățile administrației publice centrale și locale a fost analizată
având la bază premisa instituirii unor raporturi în care este exclusă ideea subordonării
ierarhice, acestea reflectându-se atât în constituirea unor forme concrete de asociere (structuri
cu misiune și obiective precise), cât și în adoptarea în comun, de diferite norme elaborate în
executarea unor legi, în domenii de interes local.
Evoluţia administraţiei publice - prin consacrarea şi punerea în practică a principiului
autonomiei locale sub forma descentralizării - a determinat şi o reconsiderare substanţială a
raporturilor juridice din interiorul administraţiei publice, raporturile de colaborare/asociere,
căpătând o pondere semnificativ mai mare faţă de trecut. Aceste raporturi se manifestă atât în
mod direct, prin participarea la promovarea unor programe sau proiecte dedicate dezvoltării
regionale pe plan social şi economic, cât și de o manieră implicită, prin reglementarea, de
către administrația publică centrală, la nivel de instrumente juridice, a mecanismelor destinate
facilitării asocierilor pe plan local, sau de promovare, la nivelul asocierilor internaţionale ale
26
administraţiei publice centrale, a o serie de asocieri-cadru dedicate încheierii unor asocieri
ulterioare pe plan local (exemplu Convenţia-cadru asupra cooperării transfrontaliere a
colectivităţilor şi autorităţilor teritoriale).
Cooperarea dintre autoritățile publice și instituțiile publice a fost a analizată prin
prisma mai multor forme și instrumente asociative, între care: contractele prin care instituțiile
publice sunt finanțate de către autorități pentru realizarea unei misiuni specifice (ex.:
contractul de cercetare ştiinţifică), instrucțiunile şi normele comune, comitetele
interministeriale sau structurile asociative de tipul grupurilor tehnice de lucru pe
problematici concrete ținând de misiunea acestora. Am arătat și că instituţiile publice pot
participa, în calitate de prestatori de servicii publice, la forme de cooperare transfrontalieră,
prin care se urmăreşte întărirea eficacităţii şi capacităţii de gestionare în mod optim a
sarcinilor ce le revin și am dat exemplu de asocieri între diverse persoane juridice de drept
public consacrate în acte normative care reglementează domenii importante de activitate.
Asocierile în care participă deopotrivă autorităţi ale administraţiei publice centrale,
locale şi instituţii publice au în centrul lor un serviciu public şi se caracterizează printr-o
concentrare mai mare de acţiuni concrete, raportat la alte forme de asociere în care primează
principiile şi obiectivele generale ale cooperării. Pornind de la aceste consideraţii şi de la
faptul că serviciul public este situat în centrul administraţiei publice, am considerat, într-o
interpretare extensivă, că finalitatea tuturor formelor de asociere, indiferent de nivelul şi de
sfera în care acestea sunt instituite, o constituie satisfacerea unui serviciu public, care
reprezintă, totodată, şi forma cea mai vizibilă a prezenței administraţiei publice.
Secțiunea a II-a a Capitolului V, dedicată asocierilor autorităților publice și
instituțiilor publice în afara sferei administrației publice vizează asocierile care depășesc
granițele regulilor de drept public, în speță asocierile public-privat.
Sfera parteneriatelor între administrația publică centrală de specialitate și parteneri de
drept privat este covârșitor marcată de asocierile ministerelor cu persoanele juridice de drept
privat fără scop patrimonial, respectiv fundații și asociații, asocieri consemnate, cel mai
adesea, în protocoale de colaborare având ca obiective creșterea calității vieții pe segmentul
corespunzând domeniului de activitate al ministerului implicat.
O formă de referință a asocierilor public-privat a autorităților administrației publice
centrale de specialitate o reprezintă societățile, a căror activitate are scop lucrativ și la care
Statul, prin structurile reprezentative, participă în calitate de acționar.
Asocierile autorităților administrației publice locale cu parteneri de drept privat sunt la
nivel legislativ și în practică, cele mai răspândite, fapt ușor de înțeles în contextul sarcinilor de
gestionare concretă a problemelor curente ale colectivităților locale. Reglementarea de
referință în ceea ce privește competența asocierii autorităților administrației publice locale
rămâne, și din perspectiva parteneriatului public-privat la nivel local, Legea nr. 215/2001,
care instituie o serie de opțiuni în acest sens, cum ar fi: participarea cu capital a consiliilor
locale și județene la înfiinţarea, funcţionarea şi dezvoltarea unor organisme prestatoare de
servicii publice şi de utilitate publică de interes local sau judeţean sau asocierea consiliilor
locale cu persoane juridice române sau străine cu scopul finanțării şi realizării în comun a
unor acţiuni, lucrări, servicii sau proiecte de interes public local (asociere în participație).
Similar autorităților administrației publice centrale, autoritățile administrației publice
locale se pot asocia cu parteneri de drept privat în cadrul unor societăți sau pot hotărî, în
27
condiţiile legii, asupra altor forme de colaborare cu agenţii economici. Aceste forme se
realizează pe baze contractuale (acorduri de parteneriat, de asociere, de asociere în
participaţiune, contracte administrative) sau sub forma organismelor înfiinţate de autorităţile
administraţiei publice locale pentru prestarea de servicii publice (societăţi comerciale, regii
autonome, operatori de servicii publice).
Pornind de la conotațiile multiple pe care am arătat că le comportă instituția asocierii,
în sensul larg al accepțiunii acesteia, am opinat că hotărârile prin care consiliile locale dispun
sau mandatează delegări de gestiune în zona serviciilor publice la nivel local către operatori
privați sau decid înființarea de societăți, aparțin izvoarelor dreptului administrativ al
asocierii, fiind acte administrative cu scop asociativ.
O formă de asociere între autoritățile administrației publice locale și persoane juridice
de drept privat - tratată distinct la nivelul cadrului legislativ - o constituie parcurile
industriale reglementate de dispozițiile Legii nr. 186/2013. Textul legii, însă, conține definiții
complicate și greu de asimilat, exemplul constând în chiar definiția conceptului de parc
industrial, ceea ce a atras critici din partea noastră, expuse pe larg în teză. O altă formă de asociere public-privat cu implicarea autorităților publice locale, tratată
de asemenea distinct la nivel legislativ, o constituie parcurile științifice și tehnologice, a căror
constituire și funcționare este reglementată de dispozițiile O.G. nr. 14/2002, aprobată cu
modificări prin Legea nr. 50/2003. Forma asocierii instituită prin actul normativ o reprezintă
asocierea în participațiune între o instituţie de învăţământ superior acreditată şi/sau o unitate
de cercetare-dezvoltare, pe de o parte, şi regii autonome, companii naţionale, societăţi
comerciale, administraţia publică locală, asociaţii patronale sau profesionale, persoane fizice,
investitori români sau străini, pe de altă parte, regimul juridic fiind similar celui care
caracterizează parcurile industriale.
Construcția juridică care grevează în jurul parcului științific și tehnologic este
interesantă prin raportare la obiectul analizei noastre, întrucât consemnează nu numai o
reprezentare distinctă a parteneriatului public-privat, dar readuce în atenție și chestiunea
lanțului succesiv de asocieri care pot lua naștere în demersurile dedicate unui singur obiectiv,
elementul de interes fiind dat și de regimul juridic diferit al acestor verigi asociative (asociere
în participațiune, societate). Astfel cum am menționat în mod constant în cuprinsul tezei,
„asocierea în asociere” reprezintă o caracteristică din ce în ce mai vizibilă a parteneriatelor
constituite de către autoritățile și instituțiile publice în limitele acestora de competență.
Într-o analiză comparativă, distincția dintre cele două tipuri de asocieri parc industrial
și parc științific și tehnologic, rezidă, în principal, din faptul că, în timp ce scopul parcului
științific și tehnologic îl reprezintă desfășurarea de activități de învățământ și cercetare
științifică (activitățile economice fiind menționate în subsidiar ca o rezultantă a transferului
tehnologic a rezultatelor cercetării), parcurile industriale au ca obiectiv prioritar activități
economice (care se desfășoară alături de activități de cercetare științifică, de valorificare a
rezultatelor cercetării și de dezvoltare tehnologică).
Secțiunea a III - a capitolului, intitulată „Forme asociative de referință ale asocierilor
public-privat”, abordează cele mai vizibile asocieri din această categorie care, în opinia
noastră, prin raportare la tratarea lor explicită în reglementările în vigoare, sunt: societatea,
parteneriatul public-privat, asocierea în participație și gestiunea delegată.
28
Societatea, analizată în raport de reglementările legale, respectiv Noul Cod Civil –
Legea nr. 287/2009, republicată, cu modificările și completările ulterioare (comparativ cu
vechea reglementare - Codul Comercial) și Legea societăților nr. 31/1990, cu modificările și
completările ulterioare, a fost privită din perspectiva existenței, şi în sfera administraţiei
publice, unei multitudini de activităţi cu caracter economic, generatoare de profit, dând
naștere unei oportunități deosebite pentru agenţii economici, societăţile, de a derula activități
de producție, comerţ, prestări servicii, al căror rezultat final se concretizează în realizarea
serviciilor publice. Societăţile au fost încadrate sferei întreprinderilor având ca scop final
satisfacerea necesităţilor de interes public (calitate în care se supun unor reguli de drept
public, impuse prin mandatul acordat de administrație) și, ca scop imediat, obținerea de profit,
în virtutea statutului ținând de organizarea și funcționarea sa. Este exemplul cel mai elocvent
al întrepătrunderii regulilor de drept public, în speţă dreptul administrativ, cu regulile de drept
privat. Regimul juridic al unei astfel de forme asociative va fi marcat de integrarea
obiectivelor reflectate în obținerea de rezultate economice – profit, în sfera interesului public
ce constituie misiunea de bază a entității de drept public partener la o astfel de asociere.
În sfera serviciilor publice, societăţile apar în diferite ipostaze: societăţi cu capital de
stat înfiinţate de autorităţile administraţiei publice centrale sau locale; companii naţionale la
care statul este acţionar unic sau majoritar; societăţi cu capital exclusiv privat care desfăşoară
activităţi comerciale în domeniul serviciilor publice pe baze contractuale cu structurile statului
sau ale unităților administrativ-teritoriale.
Legiuitorul a înţeles să sancţioneze abuzul Statului în înfiinţarea de asemenea
organisme, interzicând cu desăvârşire orice asociere de natură a afecta comerţul între agenţi
economici și urmărind prevenirea situaţiilor în care, sub pretextul prestării mai eficiente a
unui serviciu public, se încheie asocieri sau se înfiinţează societăţi având drept consecință
afectarea echilibrului economic şi a activităţilor comerciale ale agenţilor economici privaţi.
Acesta este un exemplu în care legiuitorul a înţeles să asigure echitatea între măsurile
adoptate în vederea satisfacerii interesului public şi stimularea şi susţinerea activităţilor
economice desfăşurate în satisfacerea interesului privat.
Tendinţa vizibilă a statului de a se implica în mod direct în viaţa economică este o
constantă la nivelul diferitelor societăți, astfel încât aceasta a generat numeroase aprecieri
doctrinare, doctrina franceză, evocată în cuprinsul tezei, abundând în astfel de preocupări și
subliniind, pe scurt, impactul pe care participarea statului la constituirea și funcționarea
societăților îl are în ce privește regimul juridic al acestora, prin interferența normelor de drept
public în raporturi reglementate, în mod clasic, de regulile dreptului privat.
În raport de diversele opinii doctrinare cu privire la poziția statului în cadrul societăților,
am subliniat că, în opinia noastră, nu trebuie pus semn de egalitate între funcția Statului de
creare a cadrului optim pentru derularea vieții economice la nivel național și participarea sa
în mod direct la activitatea comercială, aceasta din urmă putând avea conotația bunei
gestionări a patrimoniului constituit din bunurile proprietate publică, ceea ce presupune,
totuși, un comportament distinct de cel al elaboratorului de politici economice statale. Cu
toate acestea, acestea, deși în cadrul acestor forme asociative, comportamentul statului sau al
unităţilor administrativ-teritoriale se circumscrie exclusiv statutului de acționar,
nemanifestând, cel puţin la nivel formal, declarativ, prerogative de putere publică, regulile de
organizare și funcționare ale acestora vor fi întotdeauna marcate de constrângeri și limite din
29
sfera dreptului public, cum ar fi cele ținând de activitatea financiar-contabilă, statutul
organelor de conducere, controlul și verificarea modului de gestionare a activității.
Constituirea de societăți cu scop lucrativ, prin participarea persoanelor juridice de drept
public face și obiectul unor reglementări specifice anumitor domenii de activitate, care
limitează sfera de competență în acest sens, atât sub aspectul obiectivelor urmărite, cât și în
ceea ce privește implicarea patrimonială a structurilor statului. Menționăm Legea educației
naționale nr. 1/2011 (instituțiile de învățământ superior pot contribui la constituirea de
societăți și pot acorda acestora, prin contract, dreptul de administrare şi folosinţă asupra
bunurilor patrimoniale, fără ca acest drept să fie considerat aport la capitalul lor social și pot
crea fundaţii sau asociaţii) sau O.G. nr. 57/2002 privind cercetarea științifică și dezvoltarea
tehnologică (pentru valorificarea rezultatelor proprii de cercetare-dezvoltare institutul
naţional poate înfiinţa societăţi sau poate dobândi acţiuni sau părţi sociale în cadrul unor
societăţi, putând să-și angajeze, în acest sens, exclusiv experienţa ştiinţifică şi tehnologică
acumulată, metode, tehnici, planuri, procedee, sau alte forme de cunoaştere şi experienţă,
inclusiv cele protejate prin titluri de proprietate intelectuală).
Participarea statului la această formă de asociere și natura juridică a societăților au făcut
obiectul a numeroase analize doctrinare din sfera dreptului comercial și administrativ, prima
categorie fiind preocupată mai mult de aspecte organizatorice și de funcționare, în timp ce a
doua s-a focalizat pe regimul juridic aplicabil, concluzionând asupra conviețuirii regimului
mixt, în care regulile de drept public se întrepătrund cu regulile de drept privat.
Deși societatea, ca formă de asociere a partenerilor publici, s-a dorit a fi un instrument
sigur și eficient de prestare a serviciilor publice către populație, modul în care statul înțelege
să intervină în organizarea și funcționarea acestuia este, nu de puține ori, orientat spre
debalansarea echilibrului economic, cu consecințe negative nu numai asupra dreptului
concurenței și al afacerilor, dar și în ce privește menținerea comportamentului deficitar al
societății, ceea ce contravine scopului pentru care acestea au fost create. Lipsa de preocupare
pentru întărirea eficienței activității acestora și prevenirea pierderilor pe care acestea le
înregistrează, ștergerea datoriilor și subvențiile acordate chiar și în situația evidentei
deficiențe în administrare, lipsa eficienței controlului asupra managementului acestora, au
fost și rămân de mare actualitate, constituind, așa cum era de așteptat, obiect al criticilor atât
la nivelul doctrinei juridice, cât și în sfera socio-economică de preocupări. Dezavantajul
prezentat de aceste forme asociative a fost sesizat încă în perioada interbelică, fiind evocate,
în cuprinsul tezei, opinii doctrinare ale vremii, care atrăgeau atenția asupra riscurilor asumate
de stat asupra aportului social adus, în timp ce doctrina comercială actuală critică intervenția
statului în sensul controlului deciziilor.
Parteneriatul public-privat a făcut obiectul unei analize laborioase, debutând cu
aspectele ținând de evoluția conceptului și continuând cu analiza reglementării actuale,
adoptată relativ recent, prin prisma unei abordări comparative având ca element de comparație
reglementările anterioare.
Necesitatea recunoașterii și stimulării reglementării parteneriatului public-privat a
reieșit din constatarea faptului că, în multe cazuri, autorităţile şi instituţiile publice, de la nivel
central şi/sau local nu deţin forţa şi anvergura necesară realizării în condiţii optime a
serviciilor publice către populaţie. Există din ce în ce mai multe situaţii în care obiectivele
entităților de drept public corespund unor eforturi financiare, umane şi de timp care exced, cu
30
mult, capacității autorităţilor administrative centrale sau locale. În consecință, s-a impus la
nivel legislativ, inițierea unor demersuri concentrate pe identificarea instrumentelor optime
capabile să satisfacă astfel de nevoi, a căror complexitate evoluează într-un ritm căruia
entitățile de drept public nu îi pot face față prin efort exclusiv.
S-a conturat, în timp, o modalitate care îşi dovedeşte eficacitatea, constând în
colaborări, în sensul larg al accepțiunii, instituite între persoanele juridice de drept public şi
de drept privat, colaborări incluse de o manieră generică în sintagma parteneriat public-
privat, în cadrul căruia cei doi parteneri, persona juridică de drept public şi persoana juridică
de drept privat, convin să participe împreună la realizarea anumitor obiective importante,
investiţii complexe, având ca beneficiar final, utilizatorul serviciilor publice a căror
satisfacere este urmărită. Este de precizat faptul că parteneriatul, prin esenţa sa, presupune
realizarea intereselor ambilor parteneri, respectiv un interes de drept public, care constituie
scopul autorității sau instituţiei publice partenere și un interes particular, care aparține
partenerului privat ce urmărește, în cadrul asocierii, satisfacerea scopului său final de a realiza
profit. Parteneriatul public-privat apare, astfel, ca o formă asociativă ce trebuie determinată,
cu prioritate, de o analiză de necesitate și oportunitate de către entitatea de drept public,
urmată de identificarea potențialului privat de a asigura satisfacerea necesității în cauză.
Conceptul de parteneriat public-privat a fost și este în mod frecvent reflectat la nivelul
actelor normative ținând de organizarea și funcționarea autorităților publice, chiar și în
condițiile în care nu a beneficiat de o reglementare expresă. Sintagma parteneriat public-
privat este amintită într-o serie de norme care, deşi nu au abordat în mod explicit această
temă, au reflectat aprecierea realității sale juridice, reuşind să impună acest concept ca pe o
instituție de sine stătătoare. O sferă importantă a unor astfel de parteneriate se află în zona
administraţiei publice locale, investiţiile fiind, de regulă, dedicate dezvoltării regionale sau
locale. Spre exemplu, contractul de parteneriat public-privat este considerat în accepţiunea
Legii serviciilor comunitare de utilităţi publice nr. 51/2006, republicată, drept un contract de
delegare a gestiunii alături de contractul de concesiune. Indiferent, însă, de cadrul de
reglementare al diverselor forme de asociere între public şi privat, se impune a se reţine că
aceste raporturi juridice contractuale sunt de o complexitate care depășește cu mult alte forme
de asociere, întrucât prezintă o serie de trăsături specifice, dificil, la acest moment, de încadrat
într-un set unitar de reguli. Aceasta pentru că, în paralel cu preocuparea pentru instituirea unui
cadru contractual capabil să protejeze interesul public și să conducă la realizarea obiectivelor
bine determinate din această sferă de interes, entitățile de drept public au și responsabilitatea
asigurării atractivității mecanismului de colaborare față de partenerul de drept privat.
Problema creării echilibrului contractual cu asigurarea supremației interesului public,
concomitent cu asigurarea predictibilității în sfera obținerii de profit pentru partenerul privat
constituie o provocare deosebită pentru practicienii în acest domeniu. Un plus de dificultate în
decizia cu privire la abordarea optimă, va fi generat de situațiile în care, în cadrul acestui
parteneriat sunt vizate bunuri proprietate publică.
Nu am achiesat întru totul la opiniile conform cărora astfel de raporturi contractuale
sunt caracterizate de un dezechilibru sau o lipsă de egalitate juridică în favoarea partenerului
de drept public. În opinia noastră, faptul că astfel de raporturi juridice nu sunt impuse, se
constituie printr-o manifestare clară de voință a privatului și printr-o asumare conștientă a
obligațiilor, care îi sunt din timp comunicate, și pe care, în plus, le poate supune cenzurii
31
judiciare sub aspectul excesului, constituie argument suficient în aprecierea parteneriatului
public-privat ca un raport echilibrat, în care ambii parteneri își asumă drepturile și obligațiile
capabile să confere premisele realizării propriului interes.
Teza include o analiză de detaliu a conceptului de parteneriat public-privat, privit în
primul rând, în evoluția în timp a reglementărilor purtând această titulatură, evoluție care a
suferit sincope ce au întârziat procesul de asimilare la nivel practic a beneficiilor acestuia. Am
analizat evoluția reglementării parteneriatului public-privat, achiesând la criticile doctrinare
cu privire la lipsa de consistență și predictibilitate în a consolida o astfel de instituție.
Am arătat cum Legea nr. 233/2016 privind parteneriatul public-privat a fost adoptată
într-un context în care, pe fondul criticilor aduse reglementării anterioare, respectiv Legea
parteneriatului public-privat nr. 178/2010, critici întemeiate în mare măsură, fuseseră
demarate demersuri de îmbunătățire a cadrului legislativ în materie, demersuri care au
culminat cu abrogarea, la mijlocul anului 2016, a legii criticate, prin Legea nr. 100/2016
privind concesiunile de lucrări și concesiunile de servicii (care nu a tratat însă deloc tema
parteneriatului public-privat) și adoptarea, la sfârșitul anului 2016, a legii actuale. De reținut
faptul că, spre deosebire de vechea reglementare, care prevedea o singură formă de realizare a
parteneriatului public-privat, prin noul act normativ, deși acesta instituie tot două instrumente
juridice dedicate consemnării parteneriatului, se elimină acordul de proiect premergător
contractului în sine. Se introduce o a doua opțiune de contract, cele două forme posibile ale
parteneriatului public-privat, în accepțiunea noii legi, fiind reprezentate de: a) parteneriatul
public-privat contractual, contract tripartit în care părțile sunt partenerul public, partenerul
privat și societatea de proiect al cărei capital este deținut integral de partenerul privat și b)
parteneriatul public-privat instituțional, în care contractul se încheie între partenerul public și
cel privat și consacră constituirea societății de proiect, care devine parte a contractului. În
acest sens, am apreciat că, deși, pe fond, cele două tipuri de contracte sunt oarecum clare din
perspectiva distincției dintre acestea, terminologia aleasă în desemnarea celor două forme nu
este, în opinia noastră, cea mai fericită, întrucât termenul contractual, în cazul primei forme,
induce ideea greșită că cea de-a doua formă ar exclude componenta contractuală, în timp ce
noțiunea de instituțional, în sensul legii, nu reflectă o cooperare instituțională, iar societatea
care se creează nu poate fi asimilată, în nici o teorie, cu o instituție.
Prin raportare la vechile dispoziții, parteneriatul public-privat contractual, reprezintă
elementul de noutate, constând în regimul juridic al societății de proiect care este controlată
exclusiv de partenerul privat. Această nouă reglementare apare în contextul intenției
legiuitorului de a face parteneriatul public-privat mai atractiv pentru partenerii din sfera
privată, dar și de a conferi ambilor parteneri posibilitatea necesară adoptării celui mai potrivit
instrument juridic, capabil să asigure premisele ținând de eficiența implementării proiectului.
Legea nr. 233/2016, cu modificările și completările ulterioare, operează cu noțiunea
generică de partener public, sintagmă care aparține sferei autorităților contractante și a
entităților contractante în sensul dispozițiilor Legii nr. 98/2016 privind achizițiile publice, cu
completările ulterioare, ale Legii nr. 99/2016 privind achizițiile sectoriale și ale Legii nr.
100/2016 privind concesiunile de lucrări și concesiunile de servicii. Prin raportare la
conceptele instituite în cuprinsul celor trei acte normative, sintagma partener public utilizată
de Legea parteneriatului public-privat poate fi tradusă prin totalitatea entităților de drept
public care se regăsesc sub oricare din următoarele denumiri: a) autorități și instituții publice
32
centrale sau locale; b) organisme de drept public: persoane juridice înfiinţate pentru a
satisface nevoi de interes general, fără caracter comercial sau industrial, finanţate, în
majoritate, de către autorități și instituții publice centrale sau locale sau aflate în subordinea,
sub autoritatea sau în coordonarea ori controlul unei autorități sau instituții publice centrale
sau locale sau la care mai mult de jumătate din membrii consiliului de administraţie/organului
de conducere sau de supraveghere sunt numiţi de către o autoritate sau instituție publică); c)
întreprinderi publice: persoane juridice ce desfăşoară activităţi economice şi asupra cărora se
exercită direct sau indirect, ca urmare a unor drepturi de proprietate, a participaţiilor
financiare sau a regulilor specifice prevăzute în actul de înfiinţare a întreprinderii respective,
influenţa dominantă a unei entităţi sau instituții publice centrale sau locale, în sensul deținerii
majorității capitalului subscris, a controlului majorităţii voturilor asociate acţiunilor emise de
întreprindere sau a numirii, în componenţa consiliului de administraţie, a organului de
conducere sau de supraveghere a mai mult de jumătate din numărul membrilor acestuia; d)
oricare subiect de drept, altul decât cele prevăzute la lit. a) - c) de mai sus, care funcţionează
în baza unor drepturi acordate de o entitate competentă prin orice act legislativ sau act
administrativ al cărui efect constă în limitarea exercitării unei activităţi relevante la una sau
mai multe entităţi şi care afectează substanţial capacitatea altor entităţi de a desfăşura o astfel
de activitate, denumite drepturi exclusive sau speciale; e) asocierile care cuprind cel puţin una
dintre persoanele juridice prevăzute la lit. a)-d) de mai sus.
Demersul nostru de a identifica, în cuprinsul celor trei acte normative, sfera persoanelor
juridice care aparțin conceptului de partener public, în înțelesul Legii nr. 233/2016 privind
parteneriatul public-privat, are o dublă conotație: evidențierea unei sfere foarte largi a
actorilor de drept public destinatari ai reglementării, fapt demn de o apreciere pozitivă, şi
argumentarea că, în pofida unei intenții lăudabile de a îmbunătăți cadrul legislativ astfel încât
acesta să își regăsească o bună aplicare în practică, maniera complicată de reglementare și
dependența aplicării acesteia de textul altor reglementări afectează semnificativ atingerea
optimă a scopului urmărit, la care se adaugă și absența normelor de aplicare. În plus, am
constatat că există încă o abordare deficitară a modului de definire a conceptelor cu care
operează actele normative, în speță fiind vorba despre constanța definirii unui concept prin
sine însuși (spre exemplu: organismul de drept public, entitate)
Concluzionând, sfera partenerilor de drept public nu diferă în cele două reglementări,
chestiune firească de altfel, cu precizarea preferinței noastre pentru maniera de reglementare
abordată în Legea nr. 178/2010, respectiv definirea expresă, chiar cu riscul unei enumerări
largi, a partenerului public. Opțiunea aleasă în noua reglementare de a corela subiecții care
aparțin sferei partenerului public cu tipul de procedură aplicabilă încheierii contractului,
reglementată în cuprinsul altor acte normative, ni se pare neinspirată în raport de scopul
adoptării unui act normativ sintetic și ușor de pus în aplicare.
Din perspectiva demersului nostru, un element important al reglementărilor analizate
mai sus îl constituie considerarea, ca partener public, respectiv privat, și a asocierilor care
includ persoanele juridice de drept public, respectiv persoanele de drept privat. Este încă un
exemplu prin care se demonstrează faptul că actele normative au calitatea de a pune în
corelare realitatea administrativă care consacră noi subiecți de drept public (asocierile) cu
definițiile-cadru în materia dreptului administrativ.
33
Merită a fi remarcat faptul că, spre deosebire de dispozițiile Legii nr. 178/2010, în
reglementarea actuală, organizarea și funcționarea societatății de proiect (guvernată de
dispozițiile Legii nr. 31/1990, republicată) nu este detaliată, fiind oferită, partenerilor, în
opinia noastră, flexibilitatea necesară alegerii opțiunii de organizare și funcționare a acesteia.
Spre deosebire de dispozițiile Legii nr. 178/2010 care au fost marcate de inconsistențe
în definirea naturii juridice administrative a contractului de parteneriat public-privat, Legea
nr. 233/2016 precizează în mod expres natura juridică a contractului de parteneriat public-
privat, pe care îl definește ca fiind un contract administrativ, competența soluționării litigiilor
cu privire la încheierea și/sau executarea acestuia revenind, pe cale de consecință, instanțelor
de contencios administrativ și fiind consemnată ca atare.
Față de caracterul recent al noii reglementări și în absența normelor de aplicare, era
dificil să exprimăm o opinie tranșantă cu privire la calitatea Legii nr. 233/2016. Credem că
aceasta va putea fi demonstrată în urma evaluării rezultatelor parteneriatelor care se vor
încheia în temeiul ei și va fi apreciată la nivel doctrinar inclusiv în raport de modificările
ulterioare ale actului normativ. Problema fundamentală care a rămas de soluționat, indiferent
de îmbunătățirile la nivel legislativ a instrumentelor dedicate unui astfel de parteneriat, o
reprezintă punerea sa în practică, adoptarea de politici și măsuri capabile să susțină beneficiul
social pe care îl aduce un astfel de mecanism, care trebuie, la rândul său, să comporte o
evoluție comparabilă cu ritmul evoluției societății.
Asocierea în participație, una dintre formele expres reglementate în materia
asocierilor, a fost analizată prin prisma dispozițiilor Noului cod civil - Legea nr. 287/2009,
republicată, cu modificările și completările ulterioare (privite, similar societății, în comparație
cu vechea reglementare, Codul Comercial), dar și prin comparație cu societatea reglementată
de dispozițiile Legii societăților nr. 31/1990. Am subliniat faptul că distincția cea mai
evidentă rezidă în elementul personalitate juridică, prezentă la societate şi absentă în cazul
asocierii în participație, o alta vizând faptul că societatea are un patrimoniu distinct, spre
deosebire de asociere, care nu este titulara unui astfel de beneficiu.
Asocierea în participație, ca instrument prin care părţile convin punerea în comun a unor
resurse în vederea realizării în comun a anumitor activităţi, proiecte sau programe, este
reglementată, sub aspectul implicării persoanelor juridice de drept public, de o serie de acte
normative, între care unele, parcurse în teză, sunt specifice anumitor domenii de activitate,
instituind și forme particulare de asociere în participație.
În final, am concluzionat că asocierea în participaţie reprezintă o modalitate de
realizare a parteneriatului public-privat, în sensul larg al accepțiunii, deşi cele două instituţii
sunt distincte, în sensul că parteneriatul public-privat se poate concretiza într-o asociere în
participaţie, dar nu poate fi identificat cu aceasta.
Gestiunea delegată a fost analizată ca o formă de parteneriat public-privat caracteristică
bunei administrări a sarcinilor ce revin autorităților administrației publice locale, constituind
modalitatea prin care acestea, urmărind realizarea optimă a diverselor servicii publice la nivel
local, transferă sarcinile și responsabilitățile ce le revin în acest sens unor persoane juridice de
drept privat, denumite operatori. Cunoscută sub denumirea de delegare de gestiune, această
formă de asociere se manifestă cu preponderență printr-o colaborare între reprezentanți ai
autorităților publice locale sau structurile asociative ale acestora și persoane juridice de drept
privat - agenți economici, nefiind însă exclusă și o colaborare de tip public-public, în care
34
operatorii sunt persoane juridice de drept public. Am analizat, în teză, gestiunea delegată
reglementată, printre altele, de dispozițiile Legii serviciilor comunitare de utilități publice nr.
51/2006, republicată, subliniind faptul că, la nivel conceptual, aceasta reprezintă un
instrument prin care, în contextul obiectivului eficientizării prestării unui anumit serviciu
public, autoritățile locale își păstrează controlul asupra modului în care operatorul își
îndeplinește sarcinile.
Regimul juridic care guvernează constituirea unor astfel de forme de parteneriat este
complex, îmbinând norme de drept public cu norme de drept privat, generate atât de
raporturile dintre autoritățile administrației publice locale și utilizatorii serviciilor ce fac
obiectul delegării de gestiune, cât și de statutul partenerilor. În lipsa unei clarificări din partea
legiuitorului, am dedus că incidența normelor de drept privat în raporturile între administrația
publică locală și operatori va fi determinată și de statutul acestora din urmă. Am apreciat că,
în situația în care operatorul va fi o asociație de dezvoltare intercomunitară, persoană juridică
de drept privat, regulile care vor guverna sunt cele de drept privat, cu sublinierea faptului că,
indiferent de incidența normelor de drept privat, preponderența aplicabilității revine normelor
de drept public, întrucât întotdeauna interesul public va impune prioritatea condițiilor și
termenilor stabiliți la nivelul administrației publice, iar activitatea cu scop lucrativ care se
desfășoară în cadrul acestor raporturi juridice nu va beneficia de flexibilitatea care se
manifestă în raporturile care exclud prezența autorităților publice.
Același act normativ instituie și operatorul regional, reprezentând o societate cu capital
social integral al unităţilor administrativ-teritoriale membre ale unei asociaţii de dezvoltare
intercomunitară cu obiect de activitate serviciile de utilităţi publice, înfiinţată în baza
hotărârilor autorităţilor deliberative ale acestora. Parteneriatul public-privat se va realiza, în
această situație între persoana juridică de drept public și o persoană juridică de drept privat
constituită sub forma unei structuri asociative, asistând, și în această situație, la o formă de
manifestare a unei asocieri multiple în cadrul unei forme distincte de parteneriat.
Delegarea de gestiune se încadrează, așadar, pe deplin în sfera parteneriatelor inițiate de
autoritățile administrației publice, constituind un exemplu clar de formă de asociere marcată
de un regim juridic complex. Faptul că în cuprinsul reglementării s-a menționat în mod
explicit partajarea guvernării raporturilor juridice create, între regulile de drept public și
regulile de drept privat, constituie o bună argumentație pentru pledoaria privind considerarea
distinctă a instituției asocierii în sfera conceptelor fundamentale ale dreptului administrativ.
Readucând în atenție domeniul cercetării științifice, sub aspectul temei parteneriatului
public-privat, forme particulare de asocieri în participație sunt: parcurile științifice și
tehnologice, contractul de cercetare, contractul de transfer tehnologic, centrele și serviciile
specializate pentru asistență și informare științifică și tehnologică, centre de transfer
tehnologic, centre incubatoare de afaceri, oficii de legătură cu industria.
Partea a II-a a tezei se constituie într-un studiu de caz vizând o formă deosebită de
asociere, Consorțiul pentru Infrastructura Europeană de cercetare în domeniul luminii
extreme – ELI-ERIC, care reprezintă un exemplu elocvent cu privire atât la evoluția
fenomenului legislativ în materia asocierii autorităților publice și instituțiilor publice, cât la
complexitatea și caracterul multidimensional al asocierilor.
Conceptul de Consorțiu pentru o Infrastructură Europeană de Cercetare (ERIC),
instituit de legiutorul European, are în vedere simultan, astfel cum am arătat în teză, o
35
asociere care presupune participarea Statelor, autorităților publice, instituțiilor publice și a
entităților de drept privat, o asociere la nivel internațional, o asociere public-public și public-
privat în același timp. Nu numai constituirea ERIC, dar și etapele premergătoare acesteia,
implică, la nivel procedural, un larg și complex parteneriat între autoritățile publice, între
acestea și instituții publice, între diverse instituții publice, între toate acestea și entități de
drept privat. Acest parteneriat se manifestă în diverse forme de cooperare, instituite anterior
înființării ERIC, cu ocazia constituirii Consorțiului, dar și pe parcursul existenței acestuia.
ERIC consacră și un parteneriat European, atât din perspectiva colaborării între state cu statut
juridic diferit în raport de Uniunea Europeană, dar și din aceea a cooperării, în sensul larg al
accepțiunii, care se manifestă între organismele Uniunii Europene și statele participante.
Capitolul I al celei de-a doua părți este dedicat analizei ELI-ERIC din perspectiva
cadrului juridic european și național, fiind structurat în două secțiuni: prima este dedicată
urmăririi evoluției parteneriatului pentru constituirea ELI-ERIC, prin prisma participării
entităților de drept public (conținând o analiză a asocierilor premergătoare constituirii ELI-
ERIC în plan european și, respectiv, o analiză a asocierilor în plan național pentru pregătirea
constituirii ELI-ERIC), în timp ce a doua secțiune este dedicată analizei dispozițiilor statutare
ale consorțiului.
Din perspectiva asocierilor premergătoare constituirii ELI-ERIC în plan European, în
cadrul primei secțiuni sunt abordate activitățile de colaborare/asociere care au contribuit la
asigurarea premiselor de constituire a ELI-ERIC, cu trecerea în revistă a organismelor
implicate, acestea din urmă fiind, la rândul lor, exponenți ai unei largi sfere de structuri
asociative. Am arătat, astfel, cum Forumul Strategic European pentru Infrastructuri de
Cercetare (ESFRI) - organism constituit din reprezentanți ai ministerelor cercetării științifice
din statele membre ale Uniunii Europene, cu rol în luarea deciziilor cu privire la necesitatea și
oportunitatea înființării unei infrastructuri europene de cercetare - a inclus proiectul ELI pe
foaia sa de parcurs în anul 2007 și cum această decizie a generat, la rândul său, un amplu
parteneriat, constituit din 13 state membre ale Uniunii Europene și 40 de instituții academice
și de cercetare; acestea s-au reunit în cadrul unui proiect, intitulat „ELI – Faza pregătitoare
(ELI – Preparatory Phase)”, finanțat de Comisia Europeană, care a avut ca obiectiv principal
crearea premiselor necesare aducerii proiectului la un nivel corespunzător de maturitate
legală, organizațională, financiară și științifică, necesar demarării activităților de construire a
infrastructurii. Comitetul de conducere a proiectului a decis ca infrastructura ELI să se
realizeze prin construirea a trei facilități specializate, coordonate și complementare, în
Republica Cehă, Ungaria și România și plasare celor trei facilități sub o guvernanță unică, a
ERIC, care să asigure operarea celor trei centre ca o singură infrastructură.
Evoluția de mai sus a marcat începutul unei perioade în care au fost instituite și
dezvoltate o serie de forme asociative destinate punerii bazelor necesare creării Consorțiului
European pentru Infrastructura de cercetare ELI. Astfel, în aprilie 2010, s-a semnat, la nivel
ministerial, Memorandum-ul de înțelegere cu privire la constituirea și operarea
Infrastructurii Luminii Extreme, prin care părțile, asumându-și cooperarea pentru constituirea
ELI-ERIC ca infrastructură Europeană de cercetare, distribuită în cele trei țări, au instituit o
formă asociativă fără personalitate juridică, Consorțiul pentru crearea ELI-ERIC (ELI
Delivery Consortium – ELI-DC), însărcinat cu pregătirea acțiunilor și documentelor necesare
constituirii viitoarei entități, incluzând statutul și modelul de guvernanță și de funcționare a
36
acesteia. În anul 2011, ELI-DC a fost înzestrat cu personalitate juridică, devenind asociație
internațională non-profit, cu sediul statutar la Bruxelles, în conformitate cu legislația belgiană
în materie, Legea din 27 iunie 1921 cu privire la asociațiile fără scop lucrativ, fundații și
asociațiile internaționale fără scop lucrativ, cu modificările ulterioare. Parteneriatul în cadrul
ELI-DC, structură asociativă complexă și amplă, de dimensiune pan-Europeană, include
entități de drept public și entități de drept privat și structuri asociative.
Un aspect demn de remarcat în ceea ce privește parteneriatul în cadrul ELI-DC, îl
constituie faptul că, deși asociații sunt reprezentați de entități de drept public și de entități de
drept privat, acestea din urmă sunt purtătoare ale unui mandat acordat de autoritățile publice
naționale cu atribuții în domeniul cercetării științifice. În fapt, politica și acțiunile strategice
ale consorțiului sunt dictate de statele membre reprezentate de entitățile care activează în
cadrul asocierii, demersurile de pregătire a constituirii ELI-ERIC fiind coordonate la nivel
statal, uneori chiar prin implicarea directă a reprezentanților guvernamentali.
Și la nivel național, constituirea ELI-ERIC presupune o suită de asocieri între
diversele autorități publice, care trebuie să coopereze pentru asigurarea cadrului legislativ
propice construcției și operării unei astfel de infrastructuri la care statul este membru. Este
necesar ca ele însele să se pregătească pentru a clarifica regimul juridic al unor astfel de
entități asociative, din perspectiva legislației aplicabile activității consorțiului.
Am arătat, în teză, că acțiunile premergătoare constituirii consorțiului European
presupun, la nivel național, un larg parteneriat între entitățile de drept public însărcinate cu
construirea facilităților și autoritățile publice naționale, precum și între acestea din urmă.
Exemplele parcurse în acest sens au vizat Hotărâri de Guvern (care, astfel cum am opinat mai
sus dețin, în sensul larg al accepțiunii, o componentă asociativă) având tematica ELI, Ordinul
comun nr. 3606/261/2012 al Ministrului Educației, Cercetării, Tineretului și Sportului și al
Ministrului Afacerilor Europene privind aprobarea componenței Comitetului de coordonare
pentru implementarea proiectului major ELI - Nuclear Physics (ELI-NP) finanțat în cadrul
Programului operațional sectorial „Creșterea competitivității economice” (POS CCE),
Ordinul Ministrului delegat pentru învățământ superior, cercetare științifică și dezvoltare
tehnologică nr. 5180/2013 pentru aprobarea Procedurii privind participarea României şi a
entităţilor din România la un consorţiu pentru o infrastructură europeană de cercetare (ERIC)
și Memorandumul cu tema Aprobarea participării României ca stat membru gazdă la
Consorțiul European pentru Infrastructura de Cercetare „Extreme Light Infrastructure” –
ELI-ERIC. Am arătat că Ordinul nr. 5180/2003 este o inițiativă lăudabilă, dar nu
reglementează suficient și nici nu abordează o serie de aspecte care țin de sfera practică a
funcționării ERIC și că Memorandumul a reprezentat o încununare a cooperării, în plan
național, dintre instituțiile publice, alte entități de drept public și autoritățile publice ale
Statului Român, reprezentate de ministere, Guvern și Președinte.
În ceea ce privește statutul ELI-ERIC din perspectiva normelor Europene și a
reglementărilor naționale, care formează subiectul secțiunii doi a părții a doua, în teză am
făcut o incursiune în principalele capitole ale propunerii de Statut al ELI-ERIC, subliniind
corespondența cu Regulamentul (CE) nr. 723 din 25 iunie 2009 privind cadrul juridic
comunitar aplicabil unui consorţiu pentru o infrastructură europeană de cercetare (ERIC),
modificat ulterior de Regulamentul (CE) nr. 1261/2013. Un aspect remarcat în cuprinsul tezei
a fost cel privitor la rigurozitatea dispozițiilor actului normativ European, care nu lasă loc de
37
ambiguități sau posibilități de interpretare, tratând elemente de detaliu, care au calitatea de a
facilita în mod semnificativ abordarea practică a unei astfel de reglementări. Cu referire la
aceasta, am subliniat calitatea reglementării în raport de îmbinarea, armonioasă, de către
legiuitorul european, a elementelor de constrângere/control nedisimulat cu elemente ținând de
flexibilitate/libertate de voință. Enunțările explicite, din textul Regulamentului, cu privire la
necesitatea, pe de o parte, a acordării flexibilității ERIC de a-şi modifica statutul și
păstrarea, pe de altă parte, de către Comisie, care înființează ERIC, a controlului asupra
anumitor elemente esenţiale, sunt elemente care converg la înțelegerea faptului că această
formă de asociere este guvernată de un regim juridic complex.
Asocierea constituită sub forma ERIC prezintă o serie de trăsături particulare, care
conferă caracterul unic și complex al regimului juridic aplicabil, ale căror premise, impuse de
Regulament, sunt următoarele: a) consorțiul se constituie prin participarea a cel puțin un stat
membru și a altor două țări - state membre sau țări asociate (ulterior țări terțe și organizații
interguvernamentale pot deveni membri ai unui ERIC); b) orice stat membru, ţară asociată sau
ţară terţă poate fi reprezentat(ă) de una sau mai multe entităţi publice, inclusiv regiuni, sau de
una sau mai multe entităţi private care îndeplinesc un serviciu public, în ceea ce priveşte
exercitarea drepturilor exprese şi descărcarea de obligaţiile specifice care îi revin în calitate de
membru ERIC; c) ERIC are ca obiect de activitate principal înfiinţarea şi exploatarea unei
infrastructuri de cercetare, fără scop lucrativ, putând, însă, desfăşura, în strânsă legătură cu
obiectul de activitate și fără să îl afecteze, un număr limitat de activităţi economice; d) ERIC
se înfiinţează prin Decizie a Comisiei Europene şi are personalitate juridică de la data la care
intră în vigoare decizia de constituire. Toate acestea reflectă faptul că regimul juridic al ERIC
este marcat de congruența dintre reguli de drept public (calitatea asociaților, relația cu
autoritatea care deține competența înființării și controlului) și reguli de drept privat
(participarea persoanelor juridice de drept privat, preocupări în sfera activităților economice).
ERIC are, din perspectiva dispozițiilor regulamentare cu referire la acordarea de
anumite facilități fiscale, calitatea de organizație internațională, explicit precizată în text;
aceasta ne-a determinat să procedăm la o analiză a regimului juridic al consorțiului într-o
expunere comparativă cu cel al organizațiilor internaționale, în particular al organizațiilor
internaționale guvernamentale, în contextul calității asociaților. Personalitatea juridică a fost
remarcată ca o primă trăsătură comună celor două forme de asociere.
Incluzând facilități aflate pe teritoriul a trei state membre ale Uniunii Europene,
regimul juridic al ELI-ERIC este mai complex decât cel al altor structuri de tip ERIC, întrucât
definirea principiilor sale de organizare și funcționare este, în plus, strâns dependentă de
considerarea a o serie de aspecte ținând de ordinea juridică națională, între care reprezentarea,
contribuția, relația dintre guvernanța locală a facilităților și guvernanța centrală a consorțiului,
toate acestea necesitând analize complexe pentru evaluarea corectă a constrângerilor și
permisivităților de ordin juridic și pentru încadrarea lor corectă în regulile de organizare și
funcționare ale consorțiului.
Regimul ERIC este marcat și de incidența principiilor societare din sfera societății,
prin raportare la evaluarea, din punct de vedere economic a aporturilor în natură, consacrate
în cuprinsul art. 16 din Legea societăților nr. 31/1990, republicată, cu modificările și
completările ulterioare; putem argumenta, astfel, ținând cont și de celelalte componente
statutare de tip societar, că ERIC ar putea fi considerat, într-o anumită măsură, drept o
38
societate cu regim juridic specific, încadrându-se, din această perspectivă, prin caracterul său
European, în sfera largă a societăților Europene.
Regimul juridic mixt al Consorțiului se manifestă și în plan financiar, prin faptul că
bugetul de venituri și cheltuieli al ERIC trebuie să se conformeze deopotrivă cerințelor
Regulamentului și normelor naționale a statului care găzduiește sediul statutar al asocierii.
Un aspect important în sfera reglementărilor de ordin financiar ale organizării și
funcționării ERIC și care are influență în determinarea naturii juridice a consorțiului, rezidă
din însuși obiectul de activitate al acestuia, lipsit de scop lucrativ, dar permițând asocierii să
desfășoare un număr limitat de activităţi economice, cu condiţia ca acestea să fie strâns legate
de obiectul său principal de activitate. Această cerință de referință este urmată, în subsidiar, de
reglementarea de tip procedural a asigurării respectării sale, care impune ca ERIC să
înregistreze separat cheltuielile şi veniturile legate de activităţile sale economice și să
factureze aceste activităţi la preţul pieţei sau, în cazul în care acesta nu poate fi precizat, să
factureze costurile totale plus o marjă rezonabilă. Sunt reliefate, astfel, trăsăturile ERIC de
institut de cercetare științifică, persoană juridică de drept public, supusă, însă, pe anumite
aspecte ale activității, unui regim de drept privat.
Componenta regimului juridic al ERIC ce privește funcționarea acestuia este marcată,
din punctul de vedere al procedurilor de raportare și control, de dubla sa calitate: entitate
supusă regulilor de drept intern ale statului în care se stabilește sediul social și organism
creat prin Decizia Comisiei Europene, care își rezervă o serie de drepturi în sfera controlului
entității, privind în special asigurarea menținerii obiectivelor consorțiului.
Trecerea în revistă a dispozițiilor din Regulament a arătat faptul că, similar institutelor
naționale de cercetare-dezvoltare din România, între Comisia Europeană, ca autoritate
publică europeană - ce dispune înființarea ERIC - și consorțiu, există raporturi juridice bine
definite, care statuează o relație de coordonare, marcată, în principal, de principiul autonomiei
de organizare, funcționare și gestiune a ERIC, statele membre având libertatea adoptării de
acte și documente în chestiuni ținând de politica și activitatea consorțiului. Aceasta, însă, se
va realiza în limitele impuse prin dreptul de verificare, monitorizare și control pe care și le
rezervă Comisia și în condițiile restricției de a nu contraveni domeniului de aplicare sau
obiectivelor Regulamentului.
De referință în definirea regimului juridic al ERIC sunt și dispozițiile privitoare la
dreptul aplicabil acestuia, interferența, dar și prioritizarea normelor incidente fiind explicit
consemnate în textul Regulamentului, astfel: a) dreptul european; b) legislaţia statului în care
se află sediul statutar al ERIC; c) statutul şi normele de aplicare a acestuia. Rezultă, ca
evidentă, prioritatea normelor Europene în raport cu jurisdicțiile naționale.
Astfel cum era de așteptat, jurisdicția asupra litigiilor dintre membri, cu privire la
ERIC, sau dintre membri şi ERIC aparține Curții de Justiţie a Uniunii Europene, în timp ce
pentru litigiile dintre ERIC și terți se va aplica legislația Europeană cu privire la competență;
în cazurile lipsei de reglementare la nivelul legislației Europene, competenţa instanţei va fi
determinată de legislaţia statului în care se află sediul social al ERIC.
Un aspect interesant în ce privește regimul juridic al ERIC reiese din faptul că acesta,
dincolo de trăsăturile sale de organizație internațională guvernamentală și de formă specifică
de cooperare Europeană, reprezintă o entitate Europeană, atât din perspectiva conceptului
(adoptarea Regulamentului-cadru de către Consiliul Uniunii Europene), cât și prin raportare la
39
constituirea sa prin acte adoptate de instituții Europene. În considerarea acestui statut,
legiuitorul European a adus precizări privind excluderea ERIC din sfera organismelor
beneficiare de subvenții din bugetul European.
Trăsăturile ERIC conturează un regim juridic particular al consorțiului, care, așa cum
s-a precizat în însuși textul Regulamentului, are un caracter transnațional, excedând, prin
elementele de internaționalitate, nu numai dreptului național, dar însuși cadrului juridic
European și îmbinând reguli de drept public cu norme din sfera dreptului privat.
În ceea ce privește regimul juridic al ELI-ERIC, trebuie subliniat faptul că acesta se
distinge în chiar sfera trăsăturilor și regulilor determinante pentru consorțiile de acest tip,
întrucât toată construcția sa juridică se raportează, în plus, la o serie de factori ținând de
statutul celor trei facilități, care sunt, întâi de toate, obiective naționale de investiții, finanțate
din fonduri structurale, în regim de cofinanțare Europeană și națională; astfel, atât în
documentele adoptate la nivel național, cât și în Deciziile Comisiei Europene de aprobare a
finanțării construcției facilităților, apar o serie de constrângeri, termeni și condiții cu impact
asupra modului de organizare și funcționare al consorțiului ELI. Acest context face deosebit
de dificilă abordarea problemei transferului de proprietate, respectiv a trecerii bunurilor aflate
în domeniul public sau privat ale celor trei state și în administrarea autorităților administrației
publice centrale – prin entitățile de drept public responsabile cu construirea facilităților, în
proprietatea ELI-ERIC. Cu titlu de exemplu, ne-am referit la pilonul românesc al ELI,
respectiv la Infrastructura Luminii Extreme – Fizică Nucleară (ELI-NP).
Toată această construcție complexă a pregătirii constituirii ELI-ERIC și, mai departe, a
pregătirii premiselor juridice și instituționale de operare a unui astfel de consorțiu, confirmă,
pe de o parte, argumentația noastră privind dinamica extraordinară a evoluției conceptului
asocierii în domeniul cercetării științifice, iar pe de altă parte faptul că, instituirea unei noi
forme de asociere, chiar și prin adoptarea unui cadru de calitate, nu este suficientă pentru buna
practică în domeniu. Este nevoie de timp și eforturi pentru a se demonstra sustenabilitatea
unor astfel de instrumente juridice, însă aceasta depinde, cu prioritate și în mod semnificativ,
de capacitatea legiuitorului de a adapta în mod optim cadrul juridic la realitatea socială.
Capitolul II al celei de-a doua părți a tezei este consacrat definirii regimului juridic
al ERIC din perspectiva trăsăturilor acestuia de organizație internațională
interguvernamentală, fiind, prezentate, spre exemplificare, trei dintre cele mai reprezentative
organizații internaționale interguvernamentale în domeniul cercetării științifice, respectiv
Institutul Unificat de Cercetări Nucleare (IUCN), Organizația Europeană pentru Cercetări
Nucleare (CERN) și Centrul de cercetare în domeniul antiprotonilor și al ionilor în Europa
(FAIR), organizații care, deși particularizate printr-o serie de elemente de organizare și
funcționare și chiar de statut (CERN – centru European, FAIR – societate comercială),
reprezintă, în fapt, structuri similare. Prin comparație, am arătat că ERIC reprezintă o
organizație internațională guvernamentală nu numai în considerarea precizărilor unor astfel
de trăsături în Regulamentul (CE) nr. 723/2009, dar și din perspectiva reglementărilor care
conturează regulile de înființare și organizare ale acestuia. În fapt, ERIC nu se abate de la
structura și regulile de funcționare ale unei organizații internaționale guvernamentale,
trăsăturile specifice instituite de cadrul legal European constituind particularități care nu
afectează natura juridică de asociere la nivel internațional guvernamental, a consorțiului.
40
Particularitățile ERIC ce contribuie la definirea unui regim juridic specific, rezidă, cu
precădere, în scopul determinat și precis pe care legiuitorul European l-a avut în vedere în
adoptarea actului normativ care consemnează înființarea și funcționarea sa. Merită remarcate,
în lumina analizei și concluziilor expuse în teză cu privire la aceasta, următoarele aspecte
ținând de apartenența ERIC la sfera organizațiilor internaționale interguvernamentele și,
respectiv, distincția față de acestea:
a) similar organizațiilor internaționale interguvernamentale, membrii ERIC sunt state,
reprezentate prin Guverne;
b) obiectivele și statutul ambelor structuri asociative reprezintă rezultatul voinței
membrilor, exclusivă în cazul organizațiilor internaționale interguvernamentale și cenzurată,
în cazul ERIC, de voințe externe (legiuitorul European și Comisia Europeană, organism
suprastatal);
c) ERIC se constituie prin Decizie a unui organism situat în afara sferei membrilor săi
(Comisia Europeană), care își rezervă dreptul de control și verificare și care poate interveni, în
anumite condiții, în funcționarea consorțiului; prin comparație, o organizație guvernamentală
internațională se constituie prin simpla voință a membrilor săi, decizia de constituire
rezumându-se la ratificarea actului constitutiv de către statele membre;
d) ERIC trebuie să aibă sediul social pe teritoriul unui stat membru sau al unei țări
asociate, iar denumirea sa conține abrevierea „ERIC”; organizațiile internaționale
guvernamentale nu au astfel de constrângeri, însă, în practică, sediul se stabilește, de
asemenea, într-unul din statele membre;
e) ERIC nu are un scop lucrativ, permițându-i-se, totuși, desfășurarea unui număr
limitat de activități economice, în anumite condiții; în cazul organizațiilor internaționale, deși
nu există vreo interdicție expresă în ceea ce privește desfășurarea de activități economice,
acestea sunt, prin esență, entități fără scop lucrativ;
f) personalitatea juridică a ERIC se manifestă, similar organizațiilor internaționale
guvernamentale, atât în plan internațional, cât și în planul intern al cadrului juridic național, în
care se impune distinct atât ca recunoaștere și manifestare, cât și ca beneficiar al unor norme
speciale; în baza personalității juridice, ERIC, asemenea organizațiilor internaționale
guvernamentale, exercită drepturi și își asumă obligații distincte de ale membrilor săi,
dobândește bunuri mobile sau imobile și dispune de ele, încheie contracte de achiziții în baza
unor principii statuate în reglementările proprii și este parte în justiție;
g) ERIC deține, în plan financiar – fiscal, o serie de trăsături specifice unei organizații
internaționale guvernamentale, printre care: definirea, prin actul de constituire, a contribuției
membrilor săi, în raport de bugetul entității asociative; beneficiul facilităților de ordin fiscal
(taxe, accize la importuri/exporturi/achiziții); funcționarea pe bază de principii bugetare solide
consemnate în documentele de constituire/funcționare;
h) urmând regulile de organizare și funcționare ale unei organizații internaționale
guvernamentale, conducerea ERIC este asigurată de un for suprem decizional și de un organ
de conducere executiv;
i) ambele forme de asociere prezintă, în materia lichidării, abordări similare, cum ar fi
prioritatea obligației achitării datoriilor și caracterul convențional al deciziei privind
mijloacele și bunurile rămase după stingerea tuturor obligațiilor.
41
Demersurile de identificare a ERIC în sfera entităților asociative, prin prisma
regimului său juridic, au condus la concluzia că acesta este, în aceeași măsură, o
infrastructură de cercetare supusă ordinii juridice naționale, o entitate de cercetare de
naționalitate Europeană (guvernată de norme europene) și o organizație internațională
interguvernamentală în domeniul cercetării științifice.
În finalul analizei, am expus opinia noastră cu privire la avantajele pe care le prezintă
construirea și operarea de infrastructuri europene de cercetare în asocierea de tip ERIC, între
care menționăm: crearea unui parteneriat larg între autorități publice, instituții publice și
entități de drept privat, cu beneficii multiple, pe termen mediu și lung, la nivel socio-
economic; crearea de oportunități și perspective deosebite, în special pentru țările din estul
Europei, cu impact în creșterea vizibilității acestora în spațiul european al cercetării și cu
premise concrete ca aceste state să devină parteneri reali în marea asociere europeană în
domeniu; creșterea nivelului de competență și intensificarea transferului de cunoștințe și
expertiză în spațiul european, fapt ce contribuie la unificarea cercetării europene și la întărirea
acesteia pe plan mondial, inclusiv prin conferirea unei capacități de a competiționa cu marile
laboratoare internaționale de cercetare științifică.
Am subliniat, însă, și dificultatea constituirii unor astfel de asocieri, justificat și de
adoptarea relativ recentă a reglementării, dificultăți care, pe măsura maturizării cadrului legal
și instituțional și a intensificării cooperării europene și naționale între autoritățile și
organismele cu competențe în domeniu, am opinat că vor fi cu certitudine surmontate:
noutatea și pionieratul reglementărilor și procedurilor, lipsa de experiență și de cunoștințe
ale autorităților naționale cu privire la regimul juridic specific ERIC și abordarea excesiv de
precaută cu privire la adoptarea de reguli în sprijinul funcționării acestor consorții. În acest
context, cu titlul de Propuneri de lege ferenda, am pledat pentru necesitatea adoptării de
reglementări clare, la nivel național, având ca temă reguli și proceduri de recunoaștere și
încadrare a ERIC în peisajul legislativ românesc.
Analiza și cercetările întreprinse în cadrul procesului de elaborare a tezei ne-au
condus la o serie de concluzii, pe care le expunem pe scurt:
Cercetările vizând un segment neexplorat al preocupărilor administrației publice, acela
al asocierii, demonstrează faptul că fenomenul administrativ este mult mai interesant și mai
complex decât imaginea pe care o are acesta în percepția actuală; are încă multe necunoscute
și multe dimensiuni ce merită cu prisosință a fi explorate.
Regimul juridic al formelor de asociere ale autorităților publice și instituțiilor publice
este o temă vastă, complexitatea și diversitatea raporturilor create impunând o abordare
multidisciplinară și transnațională a unor concepte specifice dreptului administrativ.
Incursiunile în textele unei diversități de acte normative în domeniul organizării și
funcționării autorităților publice și instituțiilor publice ne-au determinat să apreciem, cu
privire la calitatea reglementărilor, următoarele: deși există preocupări de îmbunătățire a
acesteia, ele sunt, încă, necoordonate și nu se realizează în contextul unei abordări strategice
și planificate; este necesară o preocupare accentuată pentru rigurozitatea legiferării, inclusiv
în ceea ce privește asigurarea coerenței și uniformității în definirea unor termeni care vizează
concepte importante în sfera relațiilor sociale. În plus, o direcție importantă în eforturile de
adaptare a administrației publice la realitățile socio-economice pe plan național, european și
internațional o constituie validarea unei percepții strategice asupra rolului și misiunii
42
administrative, care să înlocuiască maniera ad-hoc de rezolvare a celor mai multe dintre
treburile publice, cu o abordare de tip prognoză, în care anticiparea problemelor să fie însoțită
de consacrarea mecanismelor optime de soluționare.
Evoluţia societății și a cerințelor tot mai complexe la nivelul populației, este un factor
determinant în reconsiderarea atât a sarcinilor administrației publice, cât și a instrumentelor
prin care serviciile publice să fie realizate la nivel optim. În acest context, autoritățile
administrației publice centrale au conștientizat nu numai faptul că serviciul public nu mai
poate constitui monopol al statului, dar și că se impune o gândire strategică cu privire la
mecanismele necesar a fi instituite și, mai departe, întărite, care să facă față noilor dimensiuni
ale administrației publice. Am remarcat, astfel, pe de o parte, preocuparea legiuitorului de a
asigura cadrul legal al satisfacerii în mod optim a interesului public, sub aspectul serviciilor
publice prestate către populaţie, iar pe de altă parte, conştientizarea necesităţii implicării tot
mai intense a partenerilor privaţi în asigurarea dezideratelor de interes public. Intensificarea,
în ultima perioadă, a colaborărilor sub diverse forme, tot mai variate, între
autorităţile/instituţiile publice şi persoanele juridice de drept privat, induce, din ce în ce mai
mult, ideea că aceasta reprezintă soluţia pentru gestionarea eficientă a serviciilor publice şi, în
sens larg, pentru satisfacerea interesului legitim public.
Parteneriatul public-privat ca formă de asociere a autorităților publice și instituțiilor
publice, are potențialul unui beneficiu deosebit în sfera eficienței misiunii publice, beneficiu
care, însă, trebuie întărit de o legislație propice și care poate fi probat numai în raport de o
evaluare a rezultatelor pe termen lung.
În mod firesc, Statul şi structurile sale nu mai pot fi privite ca persoane juridice situate
deasupra tuturor şi singure deţinătoare a capabilităţii gestionării interesului public. Evoluţia
socială demonstrează că Statul capătă din ce în ce mai mult statutul unui partener social care,
fără colaborarea celorlalţi actori sociali, nu îşi poate îndeplini misiunea pentru care există.
Astfel, conceptele de descentralizare, deconcentrare, privatizare, externalizare, parteneriat
public-privat, devin noțiuni fundamentale ale dreptului administrativ, iar persoanele juridice
private se transformă în actori principali în sfera realizării interesului public.
Direcţia spre care se îndreaptă reconsiderarea administraţiei publice, prin eliminarea
barierelor stricte între dreptul public şi dreptul privat şi prin întrepătrunderea acestora într-un
mod care se dovedeşte că are rezultate, nu poate fi decât benefică. Ea se încadrează fără doar
şi poate în evoluţia naturală, firească a societăţii omeneşti, în general, şi a statelor în
particular. În acest fel, putem spune că, prin identificarea metodelor de realizare în condiţii de
eficienţă a interesului public, cu beneficiu reciproc pentru actorii de drept public şi pentru cei
de drept privat, statul şi structurile sale capătă un plus de imagine în aprecierea gestionării
eficiente a sarcinilor sale.
În lumina celor constatate pe parcursul demersurilor noastre, am considerat ca fiind
necesară o întărire a cadrului legislativ prin adoptarea unor acte normative care, în
interpretarea și aplicarea principiilor cooperării consacrate de lege, să ofere autorităților
publice mijloacele necesare și suficiente punerii în practică în mod eficient a acestor principii.
Codificarea administrativă constituie o oportunitate deosebită în asigurarea terminologiei
unitare, a sistematizării regulilor și a coerenței legislative în materia asocierilor autorităților
administrației publice. În opinia noastră, instituția asocierii administrației ar trebui să își
găsească o consacrare distinctă în cadrul viitorului Cod de procedură administrativă, întrucât
43
simpla mențiune a obligaţiei sau a dreptului autorităților publice de a colabora şi coopera în
vederea realizării competenţelor ce le revin potrivit legii este insuficientă și nu rezolvă
problemele concrete pe care o astfel de competență le ridică.
Asocierile la nivel naţional şi internaţional ale autorităţilor publice şi instituţiilor
publice în vederea unei mai bune realizări a interesului legitim public se conturează,
considerăm, ca o veritabilă instituţie de drept, ale cărei valenţe poartă asupra unei sfere variate
de norme de drept, aparţinând atât dreptului public cât şi dreptului privat. Nu mai puţin
adevărat este că dreptul administrativ rămâne în centrul sferei de reglementare a acestor
raporturi juridice întrucât, aşa cum am arătat, misiunea realizării interesului public va greva
regimul juridic al oricărei forme de asociere, astfel încât prioritatea de aplicare va reveni,
întotdeauna, normelor de drept public.
Din analiza noastră, a rezultat că activitatea de cooperare internaţională a
administraţiei publice nu mai poate fi situată la marginea competenţei, devenind, ea în sine, o
veritabilă instituţie a dreptului administrativ. În considerarea implicațiilor pe care le au astfel
de asocieri, cu accent pe regimul proprietății publice care marchează patrimoniul entităților de
drept public participante în astfel de raporturi, credem că ar fi utilă o consacrare la nivel unitar
a unor principii în acest sens.
Administrația publică a căpătat şi continuă să capete noi valenţe, concurând la
unificarea europeană instituţională și la consolidarea unui drept administrativ European.
Acţiunile conjugate şi cooperarea permanentă dintre administraţiile publice naţionale din
spaţiul european, precum și intervenția administrației publice Europene în ordinea juridică
națională, prin instituirea de structuri de tip administrativ cu caracter transnațional, reprezintă
o dovadă a faptului că însuși conceptul de administrație publică trebuie privit, adesea, din
perspectiva sa europeană, internațională.
Concluziile cercetărilor în sfera asocierilor autorităţilor publice şi instituţiilor publice
arată că, prin evoluţia reglementărilor şi a preocupărilor de identificare a modalităţilor în care
persoanele juridice de drept public îşi realizează misiunea prin intermediul parteneriatelor în
interiorul sau în afara administraţiei publice, conceptul de asociere a căpătat statutul unei
instituţii juridice de sine stătătoare.
Concluzionând, prezenta lucrare poate constitui un început pentru analize ulterioare
ale unui segment important al activității administrației publice. Acesta, deși nu își găsește,
încă, o consacrare expresă în legislația și în doctrina în materie, deține, prin potențialul său
deosebit în eficientizarea modului de gestionare a nevoilor sociale, un rol semnificativ în
realizarea optimă a misiunii structurilor Statului și unităților administrativ-teritoriale.
Identificarea principiilor, mecanismelor și instrumentelor care gravitează în sfera regimului
juridic al formelor de asociere a autorităților și instituțiilor publice constituie, în opinia
noastră, o direcţie de cercetare de mare actualitate, care va deține, în contextul ritmului
evoluției administrației publice, toate premisele conectării în timp real la realitatea juridică.