ASPECTOS JURÍDICOS DE LAS ALIANZASDE LAS ALIANZAS
Y FUSIONES EMPRESARIALES
Consejo Superior de Cámaras de Comercio, Industria y Navegación de España
Madrid, 29 de marzo de 2011
Alberto Emparanza Sobejano
Catedrático de Derecho Mercantil
CIALT Asesores Legales y Tributarios. Consultor
ASPECTOS JURÍDICOS DE LAS ALIANZAS Y FUSIONES EMPRESARIALESLas operaciones entre empresas tendentes a establecer alianzas estratégicas y acuerdos
con terceros son cada vez más necesarias si las compañías quieren seguir operando en
los mercados, constituyendo, además un medio idóneo para alcanzar un tamaño
adecuado que les permita competir en óptimas condiciones.
2
adecuado que les permita competir en óptimas condiciones.
Siendo este hecho una cuestión aceptada con bastante unanimidad por las empresas en
general, lo cierto es que, a la hora de emprender este tipo de operaciones existe, en
ocasiones, un desconocimiento generalizado sobre todos aquellos aspectos de índole
jurídica que afectan a las mismas.
Es muy importante abordar estos procesos por parte de las empresas con suficiente
cautela y con todas las garantías jurídicas que defiendan su posición en dichos procesos
con el fin de evitar consecuencias indeseadas y desconocidas que, con una buena
planificación, podrían hacerse evitado.
En este sentido, las posibilidades que ofrece el Derecho en general y la normativa
societaria en particular son muy amplias y dotan de instrumentos jurídicos suficientes a
las empresas para efectuar operaciones empresariales que se adecuen a sus intereses
ASPECTOS JURÍDICOS DE LAS ALIANZAS Y FUSIONES EMPRESARIALES
3
particulares.
Esta exposición intenta poner de relieve a las empresas las distintas fórmulas jurídicas
existentes para poder establecer acuerdos de alianzas o adquisiciones con terceros, así
como aquellos aspectos que hay que tener en cuenta en la negociación de las citadas
operaciones.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
1.- Introducción a las distintas formas de alianza empresarial.
Desde los acuerdos más simples hasta la auténtica integración:
� Cooperación: agrupación de esfuerzos para mejorar las actividades propias
4
� Cooperación: agrupación de esfuerzos para mejorar las actividades propias
� Coordinación: regulación de las relaciones de competencia
� Racionalización: reestructuración de la organización empresarial
Análisis atendiendo al grado de unificación de la política empresarial que entraña, de
forma que las uniones que tienen una finalidad estrictamente cooperativa son más
débiles que las inspiradas en una finalidad de coordinación. Estas últimas son a su vez,
menos fuertes que las motivadas por razones de integración o reorganización
empresarial.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
2.- Los acuerdos de colaboración o uniones consorciales
No tienen por objeto unificar las políticas empresariales de las empresas agrupadas,
sino arbitrar mecanismos de cooperación aptos para promover o facilitar el desarrollo
5
sino arbitrar mecanismos de cooperación aptos para promover o facilitar el desarrollo
de sus propias actividades. Los consorcios se constituyen para abaratar
determinados costes de explotación de las empresas asociadas o para afrontar
inversiones que exceden de la capacidad financiera o del nivel de riesgo que puede
asumir cada una de ellas.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
2.1.- Las agrupaciones de interés económico
Se constituye mediante escritura pública otorgada ante notario, la inscripción es
obligatoria y puede solicitarse dentro del mes siguiente al otorgamiento de la escritura.
6
Tiene por objeto una actividad económica auxiliar a la desarrollada por sus socios no
debiendo coincidir con ésta. Es una forma ideal para desarrollar actividades
mercantiles de imposible desarrollo de forma aislada, tales como estudios de
mercado, publicidad común, importación, exportación, etc.
Tiene personalidad jurídica propia y carácter mercantil, sin que pueda poseer
participación en sociedades que sean miembros suyos, ni dirigir o controlar directa o
indirectamente las actividades de sus socios o de terceros.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
2.2.- La Unión Temporal de Empresas
Contrato que permite la colaboración entre empresarios por un cierto tiempo,
determinado o indeterminado, para el desarrollo o ejecución de una obra, servicio o
suministro.
7
suministro.
Legislación básica: Ley 18/1982, de 26 de mayo, del régimen fiscal de agrupaciones y
uniones temporales de empresas y de sociedades de desarrollo regional.
Para acceder a las ventajas fiscales de la señalada Ley, debe formalizarse en escritura
pública e inscribirse en el registro especial habilitado a tal efecto. A partir de los mismos
se crea una nueva empresa que tiene carácter temporal (máximo 25 años, salvo que se
trate de ejecución de obras y explotación de servicios públicos, con un máximo de 50
años), que carece de personalidad jurídica.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
La UTE se puede constituir para el desarrollo o ejecución de una obra, servicio o
suministro. Para la aplicación del régimen fiscal de la Ley 18/1982 se requiere, en cuanto al
objeto, que se lleve a cabo exclusivamente una obra, servicio o suministro concreto fuera o
dentro de España. También se pueden desarrollar o ejecutar obras y servicios
complementarios y accesorios al objeto principal.
8
complementarios y accesorios al objeto principal.
Los estatutos fijarán las aportaciones, si existiesen, al fondo operativo común que cada
empresa compromete, así como las maneras de financiar y sufragar las actividades
comunes. Asimismo, los estatutos fijarán la proporción o sistema para determinar la
participación de las diferentes empresas en la distribución de los resultados o, en su caso,
ingresos y gastos de la UTE, así como el criterio temporal de imputación.
La responsabilidad de sus integrantes es subsidiaria, solidaria e ilimitada por los actos y
operaciones realizadas en beneficio común, tanto frente a terceros como frente a la
administración.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
Para la aplicación del régimen de la Ley 18/1982 se exige que haya un gerente único,
que estará determinado en los estatutos, con poderes suficientes de todos y cada uno de
los miembros para ejercitar derechos y contraer las obligaciones correspondientes. Las
actuaciones de la UTE se realizarán mediante éste.
9
actuaciones de la UTE se realizarán mediante éste.
Aunque la ley no señale nada al respecto, en la práctica la estructura organizativa de las
UTEs suele consistir en la Junta de empresarios (equivalente, salvando las distancias, a
la Junta General), el Comité de gerencia (equivalente a un consejo de administración,
integrado por representantes de todas las empresas), el gerente (ante todo con labores
de ejecución de acuerdos y con capacidad para obligar a la UTE ante terceros), además
del personal técnico y administrativo.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
3.- El asociacionismo o clusterización
Las Asociaciones son agrupaciones de personas constituidas para realizar una
actividad colectiva de una forma estable, organizadas democráticamente, sin ánimo de
10
lucro e independientes, al menos formalmente, del Estado, los partidos políticos y las
empresas.
Legislación básica: Ley Orgánica 1/2002, de 22 de marzo, reguladora del Derecho de
Asociación. Se puede tener una visón amplia del contenido de la misma consultando
los Comentarios a la Ley Orgánica 1/2002, de 22 de marzo, reguladora del Derecho de
Asociación.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
� Está constituida por un grupo de personas físicas o jurídicas en el que el aspecto
personalista tiene una gran importancia.
� Persigue objetivos y/o actividades comunes.
11
� Persigue objetivos y/o actividades comunes.
� Su funcionamiento democrático desde el momento en que cada miembro tiene
derecho a participar en las decisiones de la asociación, ostentando todos los
miembros el mismo peso a la hora de adoptar los acuerdos de la asociación.
� Su actividad carece de ánimo de lucro.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
La asociación se constituirá para la consecución de fines particulares o generales. Son
asociaciones de fines particulares aquellas cuyas actividades sociales se orientan habitual
y preferentemente a favor de las personas asociadas, aunque puedan llevar a cabo
también actividades a favor de terceras personas.
12
Por su parte, las asociaciones de fines generales son las asociaciones entre cuyas
finalidades figura la satisfacción de intereses que trascienden los de las personas
asociadas, y que realizan habitual y preferentemente actividades a favor de terceras
personas o del conjunto de la sociedad, ofreciendo a otras personas su ingreso voluntario
en la asociación. Éstas pueden ser declaradas de utilidad pública.
En cuanto al objeto, para el cumplimiento de los fines de la asociación, ésta podrá
desarrollar actividades económicas de todo tipo, encaminadas a la realización de sus fines
o a allegar recursos con ese objetivo
EJEMPLO:El Cluster del Transporte y la Logística establece como objeto la mejora de la competitividad del tejido
empresarial que realice actividades de logística y transporte mediante la realización de actividades
sistemáticas de investigación y desarrollo tecnológico, así como actividades de formación, transferencia y
difusión de resultados a los agentes sociales y empresariales del propio Cluster, para lo cual realizará
cuantas acciones estime necesarias, promoviendo e impulsando la interacción de los distintos agentes
económicos y sociales.
13
económicos y sociales.
En relación a este objeto social el Cluster del Transporte y la Logística realizará entre otras las acciones
siguientes:
a) Impulsará la puesta en marcha de Grupos de Trabajo o Comités necesarios para el estudio de la
situación del tejido empresarial y evaluar las necesidades que en el mismo se pudieran detectar, de forma
que se puedan articular los mecanismos necesarios de interacción entre Empresas, Centros Tecnológicos
y Universidades a los efectos de solventarlas.
b) Realizará proyectos y estudios de investigación dirigidos a profundizar en el diagnóstico de la situación
de la Logística y el Transporte, para la creación de una base de conocimientos que pondrá a disposición de
los agentes económicos, sociales y culturales.
EJEMPLO:
c) Promoverá la cooperación entre los distintos agentes socioeconómicos, públicos y privados, para lograr
soluciones conjuntas en materias de mutuo interés en aras de una mejora de la coyuntura empresarial y de
infraestructuras que repercuta en mayores cotas de desarrollo y, consecuentemente, en un mayor bienestar.
d) Impulsar la I+D+i entre los diversos agentes relacionados con el Cluster, las Administraciones Públicas y
Entidades de I+D, con la finalidad de que el Cluster base su liderazgo en el dominio y desarrollo de las
Tecnologías y la Innovación
14
Tecnologías y la Innovación
e) Promover la Investigación básica orientada y estratégica cooperativa entre los miembros del Cluster, de
acuerdo con las líneas marcadas en su Plan de Innovación y en concordancia con los Programas de
Investigación Estratégica que impulsen las Administraciones Públicas.
f) Formación de todos los niveles que los miembros del Cluster necesiten.
g) Transferencia de la tecnología y conocimiento asociado para posibilitar la explotación de los resultados de
la investigación y su aprovechamiento por los miembros del Cluster y la Sociedad en general.
h) Celebración de convenios de colaboración que redunden en el cumplimiento de sus fines, con otros
Centros, Entidades públicas o privadas, nacionales o internacionales, o sus departamentos, servicios,
facultades y en general cualesquiera subdivisiones de las mismas, cualquiera que sea su forma jurídica.
i) Difusión de los resultados de sus actividades
4.- Formas encubiertas de colaboración: Las cuentas en participación
Un empresario puede interesarse en las operaciones de otro u otros empresarios,
contribuyendo con la parte del capital que convengan y haciéndose partícipe de sus
resultados prósperos o adversos en la proporción que determinen.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
15
resultados prósperos o adversos en la proporción que determinen.
Es una forma de asociación ocasional cuando se ha pactado en contrato la realización
de una actividad concreta, pero también puede utilizarse para establecer una relación de
carácter continuo.
No tiene personalidad jurídica propia ni implica la formación de un fondo o patrimonio
común independiente. Permite que se mantenga oculta la participación de una o más
personas frente a terceros. Posibilita la participación en los resultados positivos o
adversos que se obtengan en el negocio.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
5.- La Joint venture o sociedad conjunta
Abarca una gama amplísima de acuerdos de colaboración entre empresas y pueden dar
lugar a acuerdos de naturaleza puramente contractual o dar origen a una nueva
sociedad.
16
El caso más habitual es el de las filiales comunes. Constituyen una sociedad constituida
y participada al 50 % por dos empresas o grupos de empresas con el objeto de
introducirse en un nuevo mercado, para desarrollar un nuevo producto, o para cualquier
otro fin de interés común.
La constitución de la Joint venture viene precedida por un acuerdo entre las partes en el
que se establecen las bases de la colaboración. El acuerdo recoge la decisión de crear
la nueva sociedad, sus objetivos y las reglas básicas de su organización y
funcionamiento. Este acuerdo suele ser interno y tiene como finalidad constituir la
sociedad conjunta.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL6.- La creación de grupos de sociedades
Se trata de la organización de varias sociedades jurídicamente independientes bajo unadirección económica unitaria.
Las características principales son:
� La independencia jurídica de las sociedades que forman parte del grupo puesmantienen su autonomía jurídica organizativa tanto en el ámbito patrimonial como en el
17
mantienen su autonomía jurídica organizativa tanto en el ámbito patrimonial como en elámbito organizativo.
� La unidad de la dirección económica de las sociedades agrupadas pues ello determinala sujeción de las empresas agrupadas a una política empresarial común, que puedeafectar a uno o más aspectos de la actividad: política de producción, política comercial,política de personal, etc., en función de los grados de centralización o descentralizacióndel grupo.
Se puede hablar de dirección unitaria cuando se hallen centralizadas al menos lasdecisiones financieras. Lo importante no es, por tanto, el que exista una situación dedominio o control de unas sociedades por parte de otras, sino en la existencia de unaefectiva dirección económica unitaria.
1.- FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
Existen distintos tipos de grupos de empresas:
a) Grupos de subordinación: las empresas que lo integran se hallan entre sí
agrupadas en una relación jerárquica de dependencia entre sí. Hay una
sociedad dominante y por debajo están las sociedades dependientes.
18
sociedad dominante y por debajo están las sociedades dependientes.
b) Grupos de coordinación u horizontales: se caracterizan por su estructura
paritaria. Las sociedades agrupadas, aun cuando se hallen sujetas a una
dirección económica unitaria, se mantienen independientes y participan en la
definición de la política empresarial común.
Transfieren voluntariamente las competencias decisorias a una instancia superior de
dirección de la que forman parte en pie de igualdad. La forma de articulación de esa
instancia central se puede traducir en la creación de una sociedad que actúa como
órgano especial de dirección.
FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
7.- Las reestructuraciones: Las Fusiones de empresas
La fusión es un instrumento al servicio de la reestructuración de empresas. Su
finalidad reside en adaptar la estructura jurídica de la empresa a las
19
circunstancias cambiantes del entorno económico en el que desarrolla su
actividad.
Es un procedimiento legal de concentración de empresas que permite obtener
efectos jurídicos excepcionales en relación con el derecho común al hacer
posible la sucesión universal de las sociedades disueltas (bienes, deudas y
contratos) y la asignación directa de acciones o participaciones a los socios de
aquellas.
FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
El fenómeno de la fusión se extiende a todo tipo de sociedades mercantiles y se
proyecta también sobre entidades con personalidad jurídica y autonomía patrimonial que
se hallan sujetas al deber de inscripción en el RM
La fusión no exige una identidad de objeto social entre las sociedades participantes.
20
Esta eventual disparidad se basa en razones económicas que aconsejan no poner
trabas a estas operaciones
Es la operación jurídica que afecta a dos o más sociedades y que conduce a la
extinción de todas o de alguna de ellas y a la integración de sus respectivos
socios y patrimonios en una sola sociedad que las absorba o en una nueva
sociedad. Los procedimientos son por tanto, dos: por creación de una nueva sociedad
o por absorción de una sociedad a otra. La diferencia entre ambos procedimientos es
puramente formal, no sustancial.
FÓRMULAS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
Fases del procedimiento de fusión:
a) Extinción de todas o de algunas de las sociedades que participan en la fusión.
b) Transmisión en bloque de los patrimonios de las sociedades extinguidas.
c) Incorporación de los socios que integraban las sociedades extinguidas por la fusión
21
c) Incorporación de los socios que integraban las sociedades extinguidas por la fusión
a la sociedad nueva o a la absorbente.
Los socios de las sociedades extinguidas participarán en la sociedad nueva o en la
absorbente, recibiendo un número de acciones proporcional a sus respectivas
participaciones. La determinación del tipo de canje o relación de cambio de las
acciones, participaciones o cuotas sociales del socio de la extinguida por las de la
fusionante se hace tomando como base “el valor real del patrimonio” y proporcionando
una compensación cuando no pueda ser establecida mediante una cifra exacta la
proporción entre los valores atribuidos a las acciones de la sociedad que se extingue y a
las de la sociedad nueva, sin que dicha compensación supere el 10 % pues de lo
contrario se desvirtuaría la esencia jurídica de la fusión.
Top Related