30

BAB II

TINJAUAN PUSTAKA

A. Tindak Pidana.

Kajian Tentang Tindak Pidana

Para ahli membagi hukum pidana berdasarkan beberapa hal. Salah

satunya, hukum pidana dapat dibagi menjadi hukum pidana umum dan

hukum pidana khusus.

Dalam bukunya berjudul Dasar-dasar Hukum Pidana, PAF

Lamintang menjelaskan bahwa hukum pidana itu juga dapat dibagi

menjadi dua bagian, yaitu, hukum pidana umum (algemeen strafrecht)

dan hukum pidana khusus (bijzonder strafcrecht).1

Hukum pidana umum adalah hukum pidana yang dengan sengaja

telah dibentuk untuk diberlakukan bagi setiap orang pada umumnya,

sedangkan hukum pidana khusus adalah hukum pidana yang dengan

sengaja telah dibentuk untuk diberlakukan bagi orang-orang tertentu.2

Secara singkat, dapat dilihat pembagian hukum pidana umum dengan

hukum pidana khusus dengan peraturan yang ada, yakni bahwa hukum

pidana yang diatur di dalam KUHP merupakan hukum pidana umum,

karena ketentuan di dalamnya berlaku untuk semua orang. Sedangkan

1 P.A.F. Lamintang,”Dasar-dasar Hukum Pidana Indonesia”, Bandung: Sinar Baru, 1984 ,

hal.11 2 P.A.F. Lamintang, “Dasar-Dasar Hukum Pidana Indonesia”, Citra Aditya Bakti,

Bandung, 1997, hal. 2-3.

31

hukum pidana khusus, bisa dilihat dari peraturan perundang-undangan

yang mengatur ketentuan pidana di luar KUHP, misalnya UU Tindak

Pidana Korupsi, UU Tindak Pidana Pencucian Uang, dan lainnya.3

1. Tindak Pidana Umum

Dalam Kitab Undang-Undang Hukum Pidana (KUHP)

ditemukan istilah strafbaarfeit. Tim Penerjemah Badan Pembinaan

Hukum Nasional dalam menerjemahkan KUHP dari bahasa Belanda

ke bahasa Indonesia telah menerjemahkan istilah strafbaarfeit ini

sebagai tindak pidana. Namun di dalam KUHP tidak diberikan

pengertian terhadap istilah tindak pidana (strafbaarfeit) itu sendiri.

Selain itu, para penulis hukum pidana juga memberikan

pendapat mereka masing-masing guna menjelaskan tentang arti dari

istilah tindak pidana. Diantaranya adalah Wiryono Prodjodikoro

yang menjelaskan bahwa tindak pidana adalah suatu perbuatan yang

apabila dilakukan oleh pelaku, maka pelakunya seharusnya dipidana

berdasarkan undang-undang hukum pidana.4 Menurut Vos, tindak

pidana adalah salah kelakuan yang diancam oleh peraturan

perundang-undangan, jadi suatu kelakuan yang pada umumnya

dilarang dengan ancaman pidana.5 Menurut Simons, tindak pidana

3 Ibid

4 Wirjono Prodjodikoro, “Asas-Asas Hukum Pidana Di Indonesia”, Refika Aditama,

Bandung, 2008, hal. 58. 5 Tri Andrisman. Hukum Pidana. Universitas Lampung. 2007. Bandar Lampung, hal. 81

32

adalah kelakuan (handeling) yang diancam dengan pidana, yang

bersifat melawan hukum, yang berhubungan dengan kesalahan dan

yang dilakukan oleh orang yang mampu bertanggungjawab.6

Didalam KUHP, juga didalam Perundang-undangan pidana

yang lain, Tindak Pidana dirumuskan didalam pasal-pasal. Perlu

diperhatikan bahwa di bidang hukum pidana kepastian hukum atau

lex certa merupakan hal yang esensial, dan ini telah ditandai oleh

asas legalitas pada Pasal 1 ayat (1) KUHP. Untuk benar-benar

memahami apa yang dimaksudkan didalam pasal-pasal itu masih

diperlukan penafsiran.7

Pompe mendefinisikan tindak pidana sebagai adalah suatu

pelanggaran terhadap norma, yang dilakukan karena kesalahan

sipelanggar dan diancam dengan pidana untuk mempertahankan tata

hukum dan menyelamatkan kesejahteraan umum sedangkan menurut

hukum positif adalah suatu kejadian yang oleh peraturan undang-

undang dirumuskan sebagai perbuatan yang dapat dihukum.8

Menurut Moeljatno, tindak pidana adalah suatu perbuatan

yang memiliki unsur dan dua sifat yang berkaitan, unsur-unsur yang

dapat dibagi menjadi dua macam yaitu:

6Ibid.

7 Teguh Prasetyo, Hukum Pidana, PT. Raja Grafindo Persada, Jakarta, 2011, hal. 55-56.

8Ibid.

33

a. Subyektif adalah berhubungan dengan diri sipelaku dan termasuk ke dalamnya yaitu segala sesuatu yang terkandung

dihatinya.

b. Obyektif adalah unsur-unsur yang melekat pada diri sipelaku atau yang ada hubungannya dengan keadaan-keadaannya,

yaitu dalam keadaan-keadaan mana tindakan-tindakan dari

sipelaku itu harus dilakukan.9

Berdasarkan beberapa pengertian di atas, dapat diketahui

tindak pidana adalah perbuatan melakukan atau tidak melakukan

sesuatu yang memiliki unsur kesalahan sebagai perbuatan yang

dilarang dan diancam dengan pidana, dimana penjatuhan pidana

terhadap pelaku adalah demi terpeliharanya tertib hukum dan

terjaminnya kepentingan umum.

2. Jenis-Jenis Tindak Pidana Umum

Menurut Moeljatno, jenis-jenis tindak pidana dibedakan atas

dasar-dasar tertentu, antara lain sebagai berikut:10

a. Menurut Kitab Undang-Undang Pidana (KUHP) dibedakan

antara lain kejahatan yang dimuat dalam Buku II dan

Pelanggaran yang dimuat dalam Buku III. Pembagian tindak

pidana menjadi “kejahatan” dan “pelanggaran” itu bukan

hanya merupakan dasar bagi pembagian KUHP kita menjadi

Buku ke II dan Buku III melainkan juga merupakan dasar

9Moeljatno, “Azas-Azas Hukum Pidana”, Rineka Cipta. 1993. Jakarta. hal. 69

10Ibid, hal. 47

34

bagi seluruh sistem hukum pidana di dalam Perundang-

undangan secara keseluruhan.

b. Cara merumuskannya, dibedakan dalam tindak pidana formil

(formeel elicten) dan tindak pidana materil (materiil

delicten). Tindak pidana formil adalah tindak pidana yang

dirumuskan bahwa larangan yang dirumuskan itu adalah

melakukan perbuatan tertentu. Misalnya Pasal 351 KUHP

yaitu tentang penganiayaan. Tindak pidana materil inti

larangannya adalah pada menimbulkan akibat yang dilarang,

karena itu siapa yang menimbulkan akibat yang dilarang

itulah yang dipertanggung jawabkan dan dipidana.

c. Dilihat dari bentuk kesalahan, tindak pidana dibedakan

menjadi tindak pidana sengaja (dolus delicten) dan tindak

pidana tidak sengaja (culpose delicten). Contoh tindak

pidana kesengajaan (dolus) yang diatur di dalam KUHP

antara lain sebagai berikut: Pasal 310 KUHP (penghinaan)

yaitu sengaja menyerang kehormatan atau nama baik

seorang, Pasal 322 KUHP (membuka rahasia) yaitu dengan

sengaja membuka rahasia yang wajib disimpannya karena

jabatan atau pencariannya. Pada delik kelalaian (culpa) orang

35

juga dapat dipidana jika ada kesalahan, misalnya Pasal 360

Ayat 2 KUHP yang menyebabkan orang lain luka-luka.

d. Berdasarkan macam perbuatannya, tindak pidana aktif

(positif), perbuatan aktif juga disebut perbuatan materil

adalah perbuatan untuk mewujudkannya diisyaratkan dengan

adanya gerakan tubuh orang yang berbuat, misalnya

Pencurian (Pasal 362 KUHP) dan penipuan (Pasal 378

KUHP). Tindak pidana dibedakan menjadi dua yaitu:

1. Tindak pidana murni adalah tindak pidana yang

dirumuskan secara formil atau tindak pidana yang pada

dasarnya unsur perbuatannya berupa perbuatan pasif,

misalnya diatur dalam Pasal 224,304 dan 552 KUHP.

2. Tindak pidana tidak murni adalah tindak pidana yang

pada dasarnya berupa tindak pidana positif, tetapi dapat

dilakukan secara tidak aktif atau tindak pidana yang

mengandung unsur terlarang tetapi dilakukan dengan

tidak berbuat, misalnya diatur dalam Pasal 338 KUHP.

Berdasarkan hal tersebut di atas, dapat diketahui bahwa jenis-

jenis tindak pidana terdiri dari tindak pidana kejahatan dan tindak

pidana pelanggaran, tindak pidana formil dan tindak pidana materil,

36

tindak pidana sengaja dan tindak pidana tidak sengaja serta tindak

pidana aktif dan tindak pidana pasif.

Klasifikasi tindak pidana menurut system KUHP dibagi

menjadi dua bagian, kejahatan (minsdrijven) yang diatur dalam Buku

II KUHP dan pelanggaran overtredigen yang diatur dalam Buku III

KUHP. Pembagian perbedaan kejahatan dan pelanggaran didasarkan

atas perbedaan prinsipil, yaitu:

a. Kejahatan adalah rechtsdelict, artinya perbuatan-perbuatan yang

bertentangan dengan keadilan. Pertentangan ini terlepas

perbuatan itu diancam pidana dalam suatu Perundang-undangan

atau tidak. Jadi, perbuatan itu benar-benar dirasakan masyarakat

sebagai bertentangan dengan keadilan.

b. Pelanggaran adalah wetsdelict, artinya perbuatan-perbuatan yang

didasari oleh masyarakat sebagai suatu tindak pidana karena

undang-undang menyebutkan sebagai delik.11

3. Tindak Pidana Khusus

Selain Tindak Pidana Umum, adapula Tindak Pidana Khusus.

Pertama kali dikenal istilah Hukum Pidana Khusus, sekarang diganti

dengan istilah Hukum Tindak Pidana Khusus. Timbul pertanyaan,

11

Tri Andrisman, Op.Cit, hal. 86

37

apakah ada perbedaan dari kedua istilah ini. Oleh karena yang

dimaksud dengan kedua istilah itu adalah UU Pidana yang berada di

luar Hukum Pidana Umum yang mempunyai penyimpangan dari

Hukum Pidana Umum baik dari segi Hukum Pidana Materiil maupun

dari segi Hukum Pidana Formal. Kalau tidak ada penyimpangan

tidaklah disebut Hukum Pidana Khusus atau Hukum Tindak Pidana

Khusus.12

Hukum Tindak Pidana Khusus mengatur perbuatan tertentu

atau berlaku terhadap orang tertentu yang tidak dapat dilakukan oleh

orang lain selain orang tertentu. Oleh karena itu hukum tindak pidana

khusus harus dilihat dari substansi dan berlaku kepada siapa Hukum

Tindak Pidana Khusus itu. Hukum Tindak Pidana Khusus ini diatur

dalam UU di luar Hukum Pidana Umum. Penyimpangan ketentuan

hukum pidana yang terdapat dalam UU Pidana merupakan indikator

apakah UU Pidana itu merupakan Hukum Tindak Pidana Khusus atau

bukan. Sehingga dapat dikatakan bahwa Hukum Tindak Pidana

Khusus adalah UU Pidana atau Hukum Pidana yang diatur dalam UU

Pidana tersendiri. Pernyataan ini sesuai dengan pendapat Pompe yang

mengatakan: “Hukum Pidana Khusus mempunyai tujuan dan fungsi

tersendiri”.

12

Andi Hamzah, “Perkembangan Hukum Pidana Khusus”, Rineka Cipta, Jakarta, 1991, hal 14-15

38

UU Pidana yang dikualifikasikan sebagai Hukum Tindak

Pidana Khusus ada yang berhubungan dengan ketentuan Hukum

Administrasi Negara terutama mengenai penyalahgunaan

kewenangan. Tindak Pidana yang menyangkut penyalahgunaan

kewenangan ini terdapat dalam perumusan tindak pidana korupsi.

4. Ruang Lingkup Tindak Pidana Khusus

Ruang lingkup tindak pidana khusus ini tidaklah bersifat tetap,

akan tetapi dapat berubah tergantung dengan apakah ada

penyimpangan atau menetapkan sendiri ketentuan khusus dari UU

Pidana yang mengatur substansi tertentu. Contoh: UU No. 32 Tahun

1964 tentang Lalu Lintas Devisa telah dicabut dengan UU No. 24

Tahun 1999 tentang Lalu Lintas Devisa dan Sistem Nilai Tukar

Uang, sehingga UU yang mengatur tentang Lalu Lintas Devisa ini

tidak lagi merupakan tindak pidana khusus.

Ruang lingkup hukum tindak pidana khusus:

a. Hukum Pidana Ekonomi (UU Drt. No. 7 Tahun 1955)

b. Tindak Pidana Korupsi

c. Tindak Tindak Pidana Narkotika dan Psikotropika

d. Tindak Pidana Perpajakan

e. Tindak Pidana Kepabeanan dan Cukai

39

f. Tindak Pidana Pencucian Uang (money laundering)

g. Tindak Pidana Anak

Tindak pidana ekonomi merupakan tindak pidana khusus yang

lebih khusus dari kedua tindak pidana khusus lainnya. Tindak pidana

ekonomi ini dikatakan lebih khusus karena aparat penegak hukum dan

pengadilannya adalah khusus untuk tindak pidana ekonomi. Misalnya

Jaksanya harus Jaksa ekonomi, Paniteranya harus panitera ekonomi dan

hakim harus hakim ekonomi demikian juga pengadilannya harus

pengadilan ekonomi.

B. Tindak Pidana Korupsi

Korupsi berasal dari bahasa Latin: corruption dari kata kerja

corrumpere berarti busuk, rusak, menggoyahkan, memutarbalik,

menyogok. Menurut Transparency International adalah perilaku pejabat

publik, baik politikus/politisi maupun pegawai negeri, yang secara tidak

wajar dan tidak legal memperkaya diri atau memperkaya mereka yang

dekat dengannya, dengan menyalahgunakan kekuasaan publik yang

dipercayakan kepada mereka.13

13

Muhammad Shoim, “Laporan Penelitian Individual (Pengaruh Pelayanan Publik

Terhadap Tingkat Korupsi pada Lembaga Peradilan di Kota Semarang”), Pusat Penelitian

IAIN Walisongo Semarang, 2009, hal.14

40

Dalam Kamus Besar Bahasa Indonesia, korupsi secara harfiah

berarti: buruk, rusak, suka memakai barang (uang) yang dipercayakan

padanya, dapat disogok (melalui kekuasaannya untuk kepentingan

pribadi). Adapun arti terminologinya, korupsi adalah penyelewengan

atau penggelapan (uang negara atau perusahaan) untuk kepentingan

pribadi atau orang lain.14

Menurut Sudarto, istilah korupsi berasal dari perkataan

“Corruption”, yang berarti kerusakan. Misalnya dapat dipakai dalam

kalimat Naskah Kuno Negara Kertagama ada yang Corrup (rusak).

Disamping itu perkataan korupsi dipakai pula untuk menunjuk keadaan

atau perbuatan yang busuk. Korupsi banyak disangkutkan kepada

ketidak-jujuran seseorang dalam bidang keuangan.

Sedangkan pada pandangan lainnya Kata „”Korupsi” berasal dari

bahasa latin “Corruptio” atau “Corruptus”. Selanjutnya disebutkan

bahwa “Corruptio” itu berasal pula dari kata asal “Corrumpere” suatu

kata latin yang lebih tua. Dari bahasa latin itulah turun kebanyak bahasa

Eropa seperti Korupsi.15

Sementara, disisi lain, korupsi (corrupt, corruptie, corruption) juga

bisa bermakna kebusukan, keburukan, dan kebejatan. Definisi ini

14 Departemen Pendidikan dan Kebudayaan RI, Kamus Besar Bahasa Indonesia, Balai Pustaka, Jakarta, 1995, hal. 527 15

Nyoman Sarikat Putera Jaya, “Tindak Pidana Korupsi, Kolusi dan Nepotisme di

Indonesia”, Cetakan Kedua. Semarang. Badan Penerbit Universitas Diponegoro, hal. 12

41

didukung oleh Acham yang mengartikan korupsi sebagai suatu tindakan

yang menyimpang dari norma masyarakat dengan cara memperoleh

keuntungan untuk diri sendiri serta merugikan kepentingan umum.

Intinya, korupsi adalah menyalahgunakan kepercayaan yang diberikan

publik atau pemilik untuk kepentingan pribadi. Sehingga, korupsi

menunjukkan fungsi ganda yang kontradiktif, yaitu memiliki

kewenangan yang diberikan publik yang seharusnya untuk

kesejahteraan publik, namun digunakan untuk keuntungan diri sendiri.

Korupsi merupakan kejahatan yang dilakukan dengan penuh

perhitungan oleh mereka yang justru merasa sebagai kaum terdidik dan

terpelajar. Korupsi juga bisa dimungkinkan terjadi pada situasi dimana

seseorang memegang suatu jabatan yang melibatkan pembagian

sumber-sumber dana dan memiliki kesempatan untuk

menyalahgunakannya guna kepentingan pribadi. Nye mendefinisikan

korupsi sebagai perilaku yang menyimpang dari tugas formal sebagai

pegawai publik untuk mendapatkan keuntungan finansial atau

meningkatkan status. Selain itu, juga bisa diperoleh keuntungan secara

material, emosional, atau pun simbol.16

Kata korupsi telah dikenal luas oleh masyarakat, tetapi definisinya

belum tuntas dibukukan. Pengertian korupsi berevolusi pada tiap zaman,

16

Nadiatus Salama, “Fenomena Korupsi Indonesia (Kajian Mengenai Motif dan Proses

Terjadinya Korupsi)”,Pusat Penelitian IAIN Walisongo Semarang, 2010, hal.16-17.

42

peradaban, dan teritorial. Rumusannya bisa berbeda tergantung pada

titik tekan dan pendekatannya, baik dari perspektif politik, sosiologi,

ekonomi dan hukum. Korupsi sebagai fenomena penyimpangan dalam

kehidupan sosial, budaya, kemasyarakatan, dan kenegaraan sudah dikaji

dan ditelaah secara kritis oleh banyak ilmuwan dan filosof. Aristoteles

misalnya, yang diikuti oleh Machiavelli, telah merumuskan sesuatu

yang disebutnya sebagai korupsi moral (moral corruption).17

Sebetulnya pengertian korupsi sangat bervariasi. Namun demikian,

secara umum korupsi itu berkaitan dengan perbuatan yang merugikan

kepentingan publik atau masyarakat luas untuk kepentingan pribadi atau

kelompok tertentu.18

Agar bisa mendapatkan pemahaman secara

gamblang, berikut ini adalah pandangan dan pengertian korupsi menurut

berbagai sumber:

a. Syed Husein Alatas.

Menurut pemakaian umum, istilah “korupsi” pejabat, kita

menyebut korup apabila seorang pegawai negeri menerima

pemberian yang disodorkan oleh seorang swasta dengan maksud

mempengaruhinya agar memberikan perhatian istimewa pada

kepentingan-kepentingan si pemberi. Terkadang perbuatan

17

Albert Hasibuan, “Titik Pandang Untuk Orde Baru, Pustaka Sinar Harapan”, Jakarta,

1997, hlm. 342-347 18

BPKP, “Strategi Pemberantasan Korupsi Nasional”, Pusat Pendidikan dan Pengawasan

BPKP, Jakarta, Cet I, 1999,hal. 257

43

menawarkan pemberian seperti itu atau hadiah lain yang

menggoda juga tercakup dalam konsep itu. Pemerasan, yakni

permintaan pemberian-pemberian atau hadiah seperti itu dalam

pelaksanaan tugas-tugas publik, juga bisa dipandang sebagai

„korupsi‟. Sesungguhnyalah, istilah itu terkadang juga dikenakan

pada pejabat-pejabat yang menggunakan dana publik yang

mereka urus bagi keuntungan mereka sendiri; dengan kata lain,

mereka yang bersalah melakukan penggelapan di atas harga yang

harus dibayar publik.19

b. David H. Bayley

Korupsi sebagai “perangsang” (seorang pejabat

pemerintah) berdasarkan itikad buruk (seperti misalnya, suapan)

agar ia melakukan pelanggaran kewajibannya”. Lalu suapan

(sogokan) diberi definisi sebagai “hadiah, penghargaan,

pemberian atau keistimewaan yang dianugerahkan atau

dijanjikan, dengan tujuan merusak pertimbangan atau tingkah

laku, terutama seorang dari dalam kedudukan terpercaya (sebagai

pejabat pemerintah).20

Jadi korupsi sekalipun khusus terkait

dengan penyuapan atau penyogokan, adalah istilah umum yang

19

Ibid, hal. 257-258 20

Ibid, hal. 263

44

mencakup penyalahgunaan wewenang sebagai hasil pertimbangan

demi mengejar keuntungan pribadi.

1. Konsep Pencegahan Tindak Pidana Korupsi dalam Perspektif

Hukum Pidana

Dalam konteks hukum pidana upaya pencegahan dilakukan

dengan upaya preventif yang menekankan pada usaha pencegahan

korupsi yang diarahkan untuk meminimalkan penyebab dan peluang

untuk dilakukannya tindak pidana korupsi.

Menurut Bassiuni, sebagaimana dikutip oleh Barda Nawawi

bahwa tujuan-tujuan yang ingin dicapai oleh pidana pada umumnya

terwujud dalam kepentingan sosial yang mengandung nilai-nilai

tertentu yang perlu dilindungi dan kepentingan-kepentingan sosial

tersebut adalah sebagai berikut: 21

a. Pemeliharaan tertib masyarakat;

b. Perlindungan warga masyarakat dari tindak kejahatan;

c. Memasyarakatkan kembali (rasionalisasi) para pelaku

kejahatan atau pelanggar hukum;

21

Barda Nawawi Arief, “Bunga Rampai Kebijakan Hukum Pidana”, (Bandung: Citra AdityaBakti, 1996), hal. 36

45

d. Memelihara dan mempertahankan integritas pandangan-

pandangan tertentu mengenai keadilan sosial, martabat

kemanusiaan dan keadilan individu.

Sehingga sangat tegas bahwa hukum pidana harus

disepadankan dengan kebutuhan untuk melindungi dan

mempertahankan kepentingan-kepentingan masyarakat. Maka sangat

tepat bahwa pembaharuan hukum pidana harus dilakukan dengan

pendekatan kebijakan, karena pada hakikatnya pembaharuan hukum

merupakan suatu langkah kebijakan atau policy yang merupakan

bagian dari politik hukum (penegakan hukum), politik hukum pidana,

politik kriminal dan politik sosial.

Terkait dengan pencegahan tindak pidana korupsi dengan

menitikberatkan pada faktor-faktor kondusif terjadinya tindak pidana

korupsi. Faktor kondusif sebagaimana dimaksud di antaranya

berpusat pada masalah-masalah sosial yang secara langsung atau

tidak langsung dapat menimbulkan atau menumbuh suburkan tindak

pidana korupsi di Indonesia. Faktor sosial dan penyebab terjadinya

tindak pidana korupsi dengan merujuk pada pandangan Badan

Pengawas Keuangan dan Pembangunan (BPKP) menyatakan bahwa

46

terjadinya tindak pidana Korupsi di Indonesia di antaranya

disebabkan oleh beberapa aspek di antaranya adalah: 22

Pada dasarnya definisi Pencegahan atau preventif adalah

pendekatan, prosedur dan metode yang dibuat untuk meningkatkan

kompetensi interpersonal seseorang dan fungsinya sebagai individu,

pasangan, orang tua, ataupun dalam keterlibatan dalam suatu

kelompok, komunitas ataupun lembaga.23

Pengertian lain dari upaya pencegahan/preventif adalah

sebuah usaha yang dilakukan individu dalam mencegah terjadinya

sesuatu yang tidak diinginkan. Preventif secara etimologi berasal dari

bahasa latin pravenire yang artinya datang

sebelum/antisipasi/mencegah untuk tidak terjadi sesuatu. Dalam

pengertian yang luas preventif diartikan sebagai upaya secara sengaja

dilakukan untuk mencegah terjadinyan gangguan, kerusakan, atau

kerugian bagi seseorang. Dengan demikian upaya preventif adalah

tindakan yang dilakukan sebelum sesuatu terjadi. Hal tersebut

dilakukan karena sesuatu tersebut merupakan hal yang dapat merusak

ataupun merugikan.24

22

Badan Pengawas Keuangan dan Pembangunan, “Strategi Pemberantasan Korupsi Nasional”, Jakarta: Pusat Pendidikan dan Latihan Pengawas BPKP, 1999, hal. 83-96. 23

Leden Marpaung,”Tindak Pidana Korupsi Pemberantasan dan Pencegahan”, Jakarta: Bina Grafika. 2001, hal.10. 24

Ibid, hal.11

47

Menurut sudut pandang hukum, Pencegahan adalah suatu

proses, cara, tindakan mencegah atau tindakan menahan agar sesuatu

hal tidak terjadi. Dapat dikatakan pula suatu upaya yang dilakukan

sebelum terjadinya pelanggaran. Upaya pencegahan kejahatan

merupakan upaya awal dalam menanggulangi kejahatan.25

Berbeda dengan pencegahan, penanggulangan atau

pemberantasan korupsi ditujukan kepada pelaku-pelaku korupsi.

Artinya penanggulangan atau pemberantasan dilakukan pada saat

korupsi sudah dilakukan, penekanannya pada tindakan represif dan

reaktif. Sehingga kebijakan tentang penanggulangan korupsi ini pada

dasarnya sama sekali tidak membuat korupsi hilang.26

2. Upaya Penanggulangan Tindak Pidana Korupsi Dengan Sarana

“ Penal ” dan “Non- Penal”

Usaha yang rasional untuk melakukan pencegahan tindak

pidana korupsi adalah tidak hanya dengan menggunakan sarana penal

(hukum pidana) seperti yang dijelaskan di atas, tetapi dapat juga

dengan menggunakan sarana-sarana yang non-penal. Sarana non-

penal mempunyai pengaruh preventif terhadap kejahatan. Upaya

preventif yang di maksud adalah upaya yang dilakukan sebelum

25

Ibid 26

Ibid

48

terjadinya tindak pidana korupsi dengan cara menangani faktor-

faktor pendorong terjadinya korupsi yaitu lebih jelas mengenai

pencegahan.27

a. Sarana Penal

Secara umum upaya penanggulangan kejahatan dapat

dilakukan melalui sarana “penal” dan “non penal”, Upaya

penanggulangan hukum pidana melalui sarana (penal) dalam

mengatur masyarakat lewat perundang-undangan pada hakikatnya

merupakan wujud suatu langkah kebijakan (policy).

Upaya penanggulangan kejahatan dengan hukum pidana

(sarana penal) lebih menitik beratkan pada sifat “Represive”

(Penindasan/pemberantasan/penumpasan), setelah kejahatan atau

tindak pidana terjadi. Selain itu pada hakikatnya sarana penal

merupakan bagian dari usaha penegakan hukum oleh karena itu

kebijakan hukum pidana merupakan bagian dari kebijakan penegak

hukum (Law Enforcement). Dengan kata lain penanggulangan

korupsi dapat dilakukan dengan cara menyerahkan kasus tindak

pidana korupsi yang terjadi kepada pihak penegak hukum dalam hal

ini, polisi, jaksa, dan KPK untuk diproses sesuai dengan ketentuan

hukum yang berlaku. Dimana hukuman atau sanksi pidana yang

27

Barda Nawawi Arief, Op Cit, hal. 86-87

49

dijatuhkan kepada pelaku diharapkan dapat memberikan efek jerah

kepada pelaku sesuai dengan tujuan pemidanaan.28

Walaupun penggunaan sarana hukum pidana “penal” dalam

suatu kebijakan kriminal bukan merupakan posisi strategis dalam

penanggulangan tindak pidana korupsi, namun bukan pula suatu

langkah kebijakan yang bisa di sederhanakan dengan mengambil

sikap ekstrim untuk menghapuskan sarana hukum pidana “penal”.

Karena permasalahannya tidak terletak pada eksistensinya akan tetapi

pada masalah kebijakan penggunaannya.29

b. Sarana Non penal

Kebijakan Non penal memiliki pengertian yakni kebijakan

yang berkaitan dengan penanggulangan kejahatan yang bersifat

pencegahan sebelum terjadinya tindak pidana dengan tujuan

menangani dan menghapuskan faktor-faktor kondusif yang dapat

menyebabkan terjadinya suatu tindak pidana. Faktor-faktor kondusif

itu antara lain berpusat pada masalah-masalah atau kondisi-kondisi

sosial yang secara langsung atau tidak langsung dapat menimbulkan

28

Ibid. 29

Ibid.

50

suatu kejahatan atau tindak pidana termasuk pula tindak pidana

korupsi.30

Usaha yang rasional untuk mengendalikan atau

menanggulangi tindak pidana korupsi adalah tidak hanya dengan

menggunakan sarana penal (hukum pidana), tetapi dapat juga denga

menggunakan sarana-sarana yang non-penal.

Sarana non-penal mempunyai pengaruh preventif terhadap

kejahatan. Upaya preventif yang di maksud adalah upaya yang

dilakukan sebelum terjadinya tindak pidana korupsi dengan cara

menangani faktor-faktor pendorong terjadinya korupsi, yang dapat di

laksanakan dalam beberapa cara:

1) Cara Moralistik

Cara moralistik dapat dilakukan secara umum melalui

pembinaan mental dan moral manusia, khotbah-khotbah,

ceramah dan penyuluhan di bidang keagamaan, etika dan

hukum.

2) Cara Abolisionik

Cara ini muncul dari asumsi bahwa korupsi adalah

suatu kejahatan yang harus di berantas dengan terlebih dahulu

30

Muladi, “Kapita Selekta Sistem Peradilan Pidana”, (Semarang: Badan Penerbit

UniversitasDiponegoro, 1995), hal.8

51

menggali sebab-sebabnya dan kemudian diserahkan kepada

usaha-usaha untuk menghilangkan sebab-sebab tersebut.

Kemudian mengkaji permasalahan yang tengah dihadapi

masyarakat serta dorongan individual yang mengarah pada tindakan-

tindakan korupsi, meningkatkan kesadaran hukum masyarakat serta

menghukum orang-orang yang telah melakukan korupsi berdasarkan

hukum yang berlaku.

Dengan demikian dilihat dari sudut pandang politik kriminal,

keseluruhan kegiatan preventif yang non penal mempunyai

kedudukan yang sangat strategis dalam pencegahan tindak pidana

korupsi. Oleh karena itu suatu kebijakan kriminal harus dapat

mengintegrasikan seluruh kegiatan preventif kedalam sistem kegiatan

Negara yang teratur.31

Upaya penaggulangan kejahatan non- penal dapat berupa:32

1) Pencegahan tanpa pidana (Prevention without

punishment)

2) Mempengaruhi pandangan masyarakat mengenai

kejahatan dan

3) Pemidanaan lewat media massa (Influencing views of

society on crime and punishment mass media).

31

Sudarto, “Hukum dan Hukum Pidana”, (Bandung: Alumni, 1981), hal. 124 32

Barda Nawawi Arief, Op.Cit, hal. 48

52

Mengingat upaya penanggulangan kejahatan lewat jalur non-

penal lebih bersifat tindakan pencegahan, maka sasaran utamanya

adalah menangani faktor-faktor kondusif penyebab terjadinya

kejahatan korupsi dimana faktor tersebut berpusat pada masalah-

masalah atau kondisi sosial secara langsung atau tidak langsung dapat

menumbuh suburkan kejahatan.

Adapun kebijakan-kebijakan nonpenal yang dapat dilakukan

untuk mencegah terjadinya tindak pidana korupsi yaitu:

1. Bappenas mengemukakan dalam Rencana Aksi Nasional

Pemberantasan 2004-2009 diprioritaskan pada:

a. Mendesain ulang pelayanan publik, terutama pada

bidang-bidang yang berhubungan langsung dengan

kegiatan pelayanan kepada masyarakat sehari-hari.

Langkah-langkah prioritas ditujukan pada: (a)

Penyempurnaan Sistem Pelayanan Publik; (b)

Peningkatan Kinerja Aparat Pelayanan Publik; (c)

Peningkatan Kinerja Lembaga Pelayanan Publik; dan (d)

Peningkatan Pengawasan terhadap Pelayanan Publik.

b. Memperkuat transparansi, pengawasan dan sanksi pada

kegiatan-kegiatan pemerintah yang berhubungan dengan

ekonomi dan sumber daya manusia. Langkah-langkah

53

prioritas ditujukan pada: (a) Penyempurnaan Sistem

Manajemen Keuangan Negara; (b) Penyempurnaan

Sistem Procurement/Pengadaan Barang dan Jasa

Pemerintah; dan (c) Penyempurnaan Sistem Manajemen

SDM Aparatur Negara.

c. Meningkatkan pemberdayaan perangkat-perangkat

pendukung dalam pencegahan korupsi.33

2. Menurut Sheldon S. Steinberg dan David T. Austern, yaitu:

a. Pemerintahan terbuka (keterbukaan informasi), dan

b. Laporan kekayaan. Pernyataan keuangan harus

mengungkapkan setidak-tidaknya semua sumber

penghasilan pejabat yang bersangkutan, seperti asset

perusahaan, kemitraannya atau badan usaha apa pun yang

dimilikinya. Laporan itu juga mempertanyakan semua

sumber penghasilan suami atau istri atau anak yang

menjadi tanggungannya yang tinggal bersama dengan si

pejabat, berbagai pemberian/hadiah yang diterimanya,

kapan pun ketika si pejabat memegang jabatannya.34

33

http://www.bappenas.go.id. 34

Sheldon S. Steinberg dan David T. Austern, “Government, Ethics, and Managers, Penyelewengan Aparat Pemerintahan”, (Bandung: Remaja Rosalakarya Bandung, 1999),

hal.109-111

54

Begitulah demikian Kedua sarana (penal dan nonpenal)

tersebut di atas merupakan suatu pasangan yang satu sama lain

tidak dapat dipisahkan, bahkan dapat dikatakan keduanya saling

melengkapi dalam membantu upaya pencegahan tindak pidana

korupsi di Indonesia.

E. Masalah Tindak Pidana Korupsi di Indonesia

Dalam kontek korupsi yang terjadi di Indonesia, harus

disadari bahwa dengan meningkatnya tindak pidana korupsi yang

tidak terkendali akan membawa dampak yang tidak hanya sebatas

kerugian negara dan perekonomian nasional tetapi juga pada

kehidupan berbangsa dan bernegara. Perbuatan tindak pidana korupsi

merupakan pelanggaran terhadap hak-hak sosial dan hak-hak

ekonomi masyarakat, sehingga tindak pidana korupsi tidak dapat lagi

digolongkan sebagai kejahatan biasa (ordinary crime) melainkan

telah menjadi kejahatan luar biasa (extra ordinary crime), sehingga

dalam upaya pemberantasannya tidak lagi dapat dilakukan “secara

biasa”, tetapi “dituntut cara-cara yang luar biasa” (extra ordinary

enforcement).

55

Tindak pidana korupsi di Indonesia yang telah digolongkan

sebagai kejahatan luar biasa atau extra ordinary crime, menurut

Romli Atmasasmita dikarenakan:

“Pertama, masalah korupsi di Indonesia sudah berurat berakar dalam

kehidupan berbangsa dan bernegara, dan ternyata salah satu program

pemerintah adalah penegakan hukum secara konsisten dan

pemberantasan KKN. Masalah korupsi pada tingkat dunia diakui

merupakan kejahatan yang sangat kompleks, bersifat sistemik dan

meluas dan sudah merupakan suatu binatang gurita yang

mencengkeram seluruh tatanan sosial dan pemerintahan. Centre for

International Crime Prevention (CICP) adalah salah satu organ

Perserikatan Bangsa-Bangsa yang berkedudukan di Wina telah secara

luas mendefinisikan korupsi sebagai“misusse of (public) power to

privat gain”. Berbagai wajah korupsi oleh CICP sudah diuraikan

termasuk tindak pidana suap (bribery), penggelapan (embezzlement),

penipuan (freud), pemerasan yang berkaitan dengan jabatan

(extortion), penyalahgunaan wewenang (abuse of discretion),

pemanfaatan kedudukan seseorang dalam aktivitas bisnis untuk

kepentingan perorangan yang bersifat illegal (exploiting a conflict

interest, insider trading), nepotisme (nepotism), komisi yang

56

diterima pejabat publik dalam kaitan bisnis (illegal commision), dan

kontribusi uang secara illegal untuk partai politik.

Kedua, korupsi yang telah berkembang demikian pesatnya bukan

hanya merupakan masalah hukum semata-mata melainkan

sesungguhnya merupakan pelanggaran hak-hak ekonomi dan sosial

masyarakat Indonesia.

Ketiga, kebocoran APBN selama 4 (empat) Pelita sebesar 30 persen

telah menimbulkan kemiskinan dan kesenjangan sosial yang besar

dalam kehidupan masyarakat karena sebagian rakyat tidak dapat

menikmati hak yang seharusnya ia peroleh. Konsekuensi logis dari

keadaan sedemikian, maka korupsi telah melemahkan ketahanan

sosial bangsa dan negara Republik Indonesia.

Keempat, penegakan hukum terhadap korupsi dalam kenyataannya

telah diberlakukan secara diskriminatif baik berdasarkan status sosial

maupun berdasarkan latar belakang politik seseorang tersangka atau

terdakwa.

Kelima, korupsi di Indonesia bukan lagi Commission of Anti

Corruption (CAC) di Hongkong telah membuktikan bahwa korupsi

dalam era perdagangan global dewasa ini adalah merupakan hasil

kolaborasi antara sektor publik dan sektor swasta. Dan justru menurut

penelitian tersebut pemberantasan korupsi jenis ini merupakan yang

57

tersulit dibandingkan dengan korupsi yang hanya terjadi di sektor

publik. Kita menyaksikan bahwa korupsi di Indonesia sudah

merupakan kolaborasi antara pelaku di sektor publik dan sektor

swasta. Perkembangan kelima cocok dengan perkembangan di tanah

air, karena kebijakan pemerintah dalam pembentukan BUMN atau

BUMD atau pernyataan modal pemerintah kepada sektor swasta,

sehingga pemberantasan korupsi di Indonesia jauh lebih sulit dari

Hongkong, Australia dan negara-negara lain”.35

F. Tentang UNCAC (United Nation Convention Against Corruption)

Tahun 2003

Mengingat persiapan dan kesungguhan dari banyak negara

termasuk Indonesia dalam pemberantasan korupsi, maka lahirlah

UNCAC (United Nations Convention Against Corruption) Pada

Tahun 2003. Indonesia pada saat itu pula terpilih sebagai salah satu

negara yang dijadikan Pilot Project dalam implementasi, dimana

Indonesia bersedia di review oleh negara lain. Dalam hal ini

Indonesia bersedia di review oleh Belanda dan Jordania mengingat

review yang dilakukan bersifat mutual atau timbal balik, maka

35

Romli Atmasasmita, “Sekitar Masalah Korupsi Aspek Nasional dan Aspek

Internasional”, (Bandung: Mandar Maju, 2004), hal 4-5.

58

Indonesia juga berhak mereview hasil yang dicapai kedua negara

tersebut.36

Pengesahan Konvensi Perserikatan Bangsa-Bangsa

Menentang Korupsi (United Nations Convention Against

Corruption/UNCAC) yang diikuti Indonesia pada tanggal 9

Desember 2003 di Merida Meksiko bersama 137 negara lainnya

menjadi bukti awal komitmen Indonesia untuk memperbaiki diri

melalui pemberantasan korupsi. Dengan ikutsertanya Indonesia

meratifikasi konvensi ini pada 21 maret 2006 yang kemudian diikuti

dengan disyahkannya UU Nomor 7 tahun 2006, menunjukkan

kesungguhan Indonesia untuk benar-benar mengimplementasikan

konvensi ini. Adanya dukungan internasional yang kuat melalui

konvensi ini diharapkan oleh pemerintah Indonesia dapat

mempercepat pemberantasan korupsi di Indonesia. 37

Selama ini pencegahan dan pemberantasan tindak pidana

korupsi di Indonesia telah diatur berdasarkan peraturan perundang-

undangan khusus yang berlaku sejak tahun 1957 dan telah berubah 5

kali, akan tetapi peraturan perundang-undangan tersebut dianggap

36

Deplu. (2008) UNCAC (United Nations Convention against Corruption) 2003, Departemen Luar Negeri Repuplik Indonesia, Jakarta. 37

Ibid

59

tidak memadai karena belum secara khusus membahas tentang

kerjasama internasional dalam hal pengembalian asset.38

Disahkannya UNCAC 2003 juga tidak begitu saja sanggup

mengatasi masalah korupsi yang menggerogoti bangsa ini. Dalam

pelaksanaannya dibutuhkan banyak usaha dan kesungguhan tidak

hanya dari institusi penegak hukum namun juga dari seluruh elemen

masyarakat, karena pelaksanaan UNCAC tidak hanya tanggung

jawab pemerintah namun juga menuntut peran aktif dari sektor

swasta dan masyarakat madani (civil society).

Perhatian PBB terhadap masalah korupsi dapat dilihat sejak

tahun 2000. Sidang Majelis Umum PBB ke-55 menghasilkan

Resolusi PBB Nomor 55/61 pada tanggal 6 Desember 2000.

Resolusi ini menyebutkan perlunya dirumuskan sebuah instrumen

Hukum Internasional anti korupsi secara global. Instrumen hukum

internasional tersebut sangat diperlukan untuk menjembatani sistem

hukum yang berbeda dan sekaligus memajukan upaya pencegahan

dan pemberantasan tindak pidana korupsi secara efektif. Hal tersebut

dikarenakan masalah korupsi sekarang ini sudah memasuki lintas

batas negara.

38 Penjelasan atas Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 7 tahun 2006 tentang Pengesahan United Nations Conventions Against Corruption.

60

Sampai tahun 2010, terhitung 141 negara pihak telah

menandatangani konvensi ini dan bahkan telah diratifikasi oleh 145

negara. Sejak disahkan pada tahun 2003, banyak negara yang

kemudian menggunakan mekanisme dan prinsip-prinsip yang

terdapat dalam UNCAC untuk menangani masalah korupsi di negara

mereka masing-masing. Salah satu dari 145 negara yang meratifikasi

UNCAC adalah Indonesia, yang meratifikasi UNCAC pada 18 April

2006 melalui UU Nomor 7 tahun 2006.

Ada beberapa tujuan dari UNCAC yaitu: Pertama,

meningkatkan dan memperkuat tindakan-tindakan untuk mencegah

dan memberantas korupsi secara lebih efisien dan efektif. Kedua,

meningkatkan, memudahkan dan mendukung kerjasama

internasional dan bantuan teknis dalam upaya pencegahan dan

pemberantasan korupsi, termasuk pengembalian asset. Dan ketiga,

meningkatkan integritas, akuntabilitas dan pengelolaan manajemen

masalah-masalah dan kekayaan publik yang baik dan benar.

Pada dasar pembentukannya, UNCAC 2003 lebih konsen

bertujuan mengupayakan pencegahan korupsi dengan memperbaiki

transparansi dan meningkatkan integritas birokrasi pemerintahan.

Untuk itu setiap negara disarankan memiliki lembaga pemberantasan

korupsi yang efektif, birokrasi yang transparan, peningkatan

61

partisipasi masyarakat, dan memperbaiki lembaga pemerintah,

termasuk peradilan dan sektor swasta mengenai kode etik, pelaporan

kasus korupsi, benturan kepentingan, pengadaan barang dan jasa,

serta pencegahan tindak pidana pencucian uang.39

39

Yuntho, Emerson (2010) “Tiga Ujung Tombak Yang Gagal”,

www.antikorupsi.org/docs/lat2007timtastipikortimpemburudankejagung.pdf, diakses pada

25 Juli 2010.

62