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Porto | 2014
“Suitable Location: A deslocalização fiscal de uma holding portuguesa para efeitos de internacionalização” IMPOSTOS E ESTRATÉGIA EMPRESARIAL
Susana Monteiro Dias PG – FINANÇAS E FISCALIDADE
Título “Suitable location: a deslocalização fiscal de uma holding
portuguesa para efeitos de internacionalização”
Instituição de Ensino Porto Business School
Autoria Susana Monteiro Dias
Aluna n.º 131595026
Docente Prof. Doutor Elísio Fernando Moreira Brandão
Unidade Curricular
Trimestre
Impostos e Estratégia Empresarial
2.º Trimestre
Local Porto, Portugal
Data 14 de março de 2014
Trabalho redigido de acordo com o novo acordo ortográfico
Apresentação de trabalho individual, como
requisito de aprovação, à unidade curricular
“Impostos e Estratégia Empresarial”,
lecionada no âmbito da Pós-Graduação em
Finanças e Fiscalidade, na Porto Business
School, no ano letivo 2013/2014
Impostos e Estratégia Empresarial
3
ÍNDICE
Resumo .................................................................................................................. 4
Abstract ................................................................................................................. 5
Abreviaturas e siglas ............................................................................................. 6
Introdução ............................................................................................................. 7
Grupo ABC ........................................................................................................... 12
1. Apresentação do grupo ........................................................................ 12
1.1. Constituição da ABC Netherlands B.V. ................................. 14
1.2. Os diferentes regimes das holdings e implicações fiscais ...... 15
2. Tributação em sede de imposto sobre as sociedades ........................... 17
3. Tributação e expatriação de dividendos .............................................. 19
3.1. Primeira fase de internacionalização ....................................... 19
3.1.1. Constituição da ABC Angola S.A. ............................. 19
3.1.2. Suitable location ......................................................... 19
3.2. Segunda fase de internacionalização ....................................... 21
4. Tributação de juros e royalties ............................................................ 23
Considerações finais ............................................................................................. 25
Sites e bibliografia ................................................................................................ 28
Impostos e Estratégia Empresarial
4
RESUMO
Neste trabalho propomo-nos a analisar em que medida a escolha da localização
de uma sociedade holding, eventualmente nos Países Baixos, pode ou não implicar uma
poupança fiscal significativa para uma empresa portuguesa que pretenda a sua
internacionalização.
Ficciona-se o caso de um grupo empresarial português cujo objetivo prioritário
passa pela internacionalização, identificando Angola como o país target para esse
efeito. Pretendemos, através deste estudo, verificar se a constituição de uma B.V., que
detivesse todas as empresas que atuam fora do mercado português, conduziria a uma
solução fiscalmente mais atrativa e eficiente.
Palavras chave:
Tributação das empresas
Portugal
Países Baixos
Holding
Dividendos
Juros
Royalties
Impostos e Estratégia Empresarial
5
ABSTRACT
The main goal of this paper is to analyze in which way the location of the
holding company, eventually established in the Netherlands, can result in tax saving for
a Portuguese company that is looking for internationalization.
For that same purpose is created a fictional Portuguese company whose main
goal is internationalization, specifically in one country, Angola. This study also
proposes to verify if the constitution of a B.V., while owning every company
functioning outside the national market, would lead to a more attractive and efficient tax
solution.
Keywords:
Corporate taxation
Portugal
The Netherlands
Holding
Dividends
Interests
Royalties
Impostos e Estratégia Empresarial
6
ABREVIATURAS E SIGLAS
Art. artigo
B.V. besloten vennootschap met beperkte aanspraklijkheid (sociedade
de responsabilidade limitada de capital fechado)
CDT Convenção sobre dupla tributação
CIRC Código do Imposto sobre o Rendimento da Pessoa Coletiva
E.M. Estado(s) Membro(s)
EBF Estatuto dos Benefícios Fiscais
EBITDA Earnings before interest, taxes, depreciation and amortization
OCDE Organização para a Cooperação e Desenvolvimento Económico
O.E. Orçamento de Estado
SGPS Sociedade Gestora de Participações Sociais
TJUE Tribunal de Justiça da União Europeia
Impostos e Estratégia Empresarial
7
INTRODUÇÃO
A opção de uma empresa pela internacionalização constitui um desafio. Assume-
se como tal, desde logo, para os Estados que perante factos tributáveis conexionados
com o seu território têm a pretensão de tributar todo o rendimento que eventualmente se
venha a gerar. É, portanto, natural que surjam situações de dupla tributação económica
das relações jurídicas internacionais, essencialmente porque os sistemas tributários
domésticos são pensados e esboçados para relações jurídicas internas. Por esse motivo,
é desejável que existam regras uniformes de tributação, sobretudo no espaço europeu,
neutras fiscalmente, de forma a potenciar investimento. Todavia, a insuficiente
harmonização fiscal europeia, em sede de tributação direta, pode condicionar decisões
de investimento. Será assim necessário que se analise, em primeira linha, a tributação
empresarial no país onde está implementada a estrutura legal de uma sociedade. Entre
muitas outras considerações, passa por aferir se o sistema fiscal doméstico potencia ou
penaliza o investimento, principalmente em matéria de repatriação de dividendos.
Na verdade, a falta de harmonização fiscal, especialmente no que diz respeito ao
imposto sobre sociedades, deve-se ao facto de a sua regulação ser deixada à
consideração dos E.M., em nome de um princípio da subsidiariedade1. Ainda que os
E.M. tenham adotado um Código de Conduta da Fiscalidade das Empresas – com a
ressalva de que se trata de um mero gentlement’s agreement – muito dificilmente se
conseguirá um consenso neste assunto, pois exige-se a regra da unanimidade para a
aprovação de medidas em matéria fiscal. Assim, cada E.M. é livre de estabelecer o seu
regime de tributação de empresas, desde que não comprometa as liberdades
fundamentais previstas no Tratado da Comunidade Europeia. Dessa sorte, a
concorrência entre sistemas fiscais, designadamente através de taxas de tributação, tem
especial acuidade sempre que “...seja suscetível de ter incidência sensível na
localização das atividades económicas...”2.
No nosso estudo equacionamos a constituição de uma holding no estrangeiro,
eventualmente na Holanda, à qual seria alienada a totalidade das ações respeitantes a um
grupo empresarial português, no sentido de procurar uma localização ótima. A alienação
daquelas a uma besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (adiante por
1 Para maiores desenvolvimentos, consulte-se MIRANDA DA ROCHA, LUÍS MIGUEL RODRIGUES, A
harmonização comunitária do imposto sobre as sociedades: realizações e perspectivas, Porto, Abril 2006 2 CASALTA NABAIS, JOSÉ, Introdução ao Direito Fiscal das Empresas, Almedina 2013, pág. 107
Impostos e Estratégia Empresarial
8
B.V.) prende-se com a escolha da suitable location para efeitos de internacionalização,
sendo certo que se trata de um esquema de planeamento fiscal, em princípio,
perfeitamente legal, ainda que possa existir a consciência social de que se trata de um
comportamento de redução indevida da carga fiscal. Em suma, pretendemos mostrar se
e em que medida diferentes regimes de impostos sobre as sociedades podem ou não
influir na escolha da localização da sede da sociedade.
Primeiramente, a constituição de uma sociedade comercial sob a forma jurídica
de uma holding permitirá “…a gestão de participações sociais de outras sociedades,
como forma do exercício de atividades económicas…”3, administrando todos os seus
investimentos e interesses, segundo uma estratégia comum, ainda que em diferentes
áreas de negócios e/ou em diferentes países. Adicionalmente é permitido ainda que a
holding preste serviços técnicos, de administração e gestão e que possa conceder às suas
subsidiárias financiamento. Na realidade, optar por este tipo de sociedade será, em
princípio, garante de uma maior eficiência operacional e financeira do próprio grupo.
Mas as vantagens não terminam aqui: igualmente importante é o facto de poder
funcionar como uma “plataforma para o futuro”, ou seja, no sentido em que será uma
porta de entrada, se a sociedade holding assim o entender, para o seu crescimento e
expansão geográfica, garantindo também, em princípio, eficiência na tesouraria e uma
melhor gestão do seu risco financeiro4.
Idealmente, como anota RAFFAELE RUSSO5, a localização de uma holding
deveria ser feita num país onde dividendos, mais valias, juros e royalties não fossem
tributados, onde não existissem taxas de retenção na fonte, onde fosse garantido o
acesso a diretivas comunitárias ou a uma rede de convenções sobre dupla tributação
(adiante por CDT) que permitissem a sua total eliminação. Em suma, escreve aquele
autor que a localização ideal seria num paraíso fiscal, ainda que essa possibilidade não
seja concretizável sobretudo porque constituiria uma prática fiscal prejudicial. Vedada
essa possibilidade, selecionar a localização de uma holding exige que se tenha em linha
de conta múltiplos factores, quer sejam quantitativos (podendo estes serem fiscais ou
3 DOMINGUES, RUI TEOTÓNIO / LOPES, CIDÁLIA M. MOTA, Regime de tributação dos rendimentos das
SGPS - estudo comparativo na União Europeia, in Fiscalidade, OTOC Maio de 2008, pág. 57 4 Consulte-se RUSSO, RAFFAELE ET AL., Fundamentals of International Tax Planning, IBFD 2007,
chapter 7, 7.1 – Use of holding companies 5 Ibidem
Impostos e Estratégia Empresarial
9
não fiscais) ou não quantitativos, desde que todos se revelem eficientes do ponto de
vista fiscal. Nesta operação importa perceber, em que medida e até que ponto, se
consegue minimizar impostos diretos e indiretos, se garante o acesso a CDT, se
consegue reduzir substancialmente (ou até mesmo eliminar) taxas de retenção na fonte.
Passa também, como já anotamos, por considerações fiscais não quantitativas ao nível
da estabilidade política e económica, no sentido de saber se é favorável ao investimento,
e, por fim, passando por outras considerações ao nível das infraestruturas, por exemplo.
A alienação a uma B.V. da totalidade das ações, respeitantes ao grupo
empresarial português, é expressão do direito a escolher, das várias soluções legais
conferidas pelos vários ordenamentos jurídicos europeus, aquela que representa um
menor encargo fiscal6.
A este propósito um ponto de esclarecimento: as sociedades operativas,
pertencentes a uma holding holandesa, que desenvolvam a sua atividade em território
português, continuam a pagar impostos em Portugal, incluindo todas as contribuições
sociais que lhes sejam devidas. E relativamente aos seus acionistas-pessoas singulares
também não se vislumbram particulares vantagens, ora vejamos: se forem residentes em
Portugal e lhes forem distribuídos dividendos, quer por uma sociedade portuguesa quer
por uma sociedade holandesa, serão, em princípio, tributados a uma taxa de 28%.
No entanto, ressalve-se que, em Portugal, a maior preocupação foi sempre com a
arrecadação imediata de receitas fiscais. Ainda que a reforma do IRC, introduzida em
2014, tenha sido direcionada para a competitividade fiscal, a falta de estabilidade, no
nosso país, não permite que os gestores possam planear os seus investimentos a médio e
longo prazo. A comprová-lo está o facto de, desde 1989, as leis fiscais terem sido
alteradas, em média, de dois em dois meses e de, em 2012, as regras sobre os limites da
subcapitalização das empresas terem sido alteradas, passando aquela a ser calculada na
proporção entre os encargos financeiros e o EBITDA, quando sempre foram calculados
numa proporção entre a dívida e os capitais próprios (situação líquida).
Na verdade, os Países Baixos apresentam um regime fiscal sólido e imutável,
com expressão na ampla rede de tratados fiscais que disponibiliza – no total, 95 tratados
celebrados – que permitem a qualquer empresa, que esteja em processo de
6 SALDANHA SANCHES, J. L ., Os limites do planeamento fiscal - Substância e forma do direito fiscal
português, comunitário e internacional, Coimbra Editora, 2006, pág. 21
Impostos e Estratégia Empresarial
10
internacionalização, limitar consideravelmente uma eventual dupla tributação que possa
sobre ela recair. Portugal tem, neste momento, 60 CDT celebradas e em matéria de
notação da respetiva dívida financeira tem vindo a sofrer sucessivas descidas. Sabemos
que esta questão é particularmente sensível na abordagem dos interesses dos
financiadores que a consideram no momento de analisar as variáveis críticas do
negócio, declinando projetos de investimento sempre que o rating é baixo. Ora, no caso
dos Países Baixos, a sua notação financeira é a mais elevada (triplo A), o que significa
que as empresas, numa operação financeira, em princípio, não serão penalizadas perante
investidores. Naturalmente que qualquer decisão será influenciada também por matéria
de financiamento: em princípio, a deslocalização da sede para os Países Baixos poderá
implicar uma maior capacidade de financiamento do grupo, a um custo mais baixo. Por
fim, terá também relevância o tipo de relação jurídico-tributária que as diferentes
administrações tributárias estabelecem com os contribuintes (in casu, as empresas). A
administração tributária holandesa assume, comparativamente à Autoridade Tributária e
Aduaneira, uma postura muito mais aberta ao diálogo e à discussão prévia (“rulings”), o
que oferece uma maior certeza e segurança a qualquer gestor.
A reforma do CIRC, em 2014, revogou o art. 32.º do Estatuto dos Benefícios
Fiscais (EBF), introduzindo um regime de participation exemption. Internacionalização,
competitividade, simplificação e atração de investimento direito estrangeiro7, são as
traves-mestras desta reforma que procurou colocar Portugal a competir com os regimes
europeus fiscalmente mais favoráveis. Futuramente, cremos que a questão principal será
saber se as alterações legislativas serão por si só suficientes para dissuadir os grupos
económicos portugueses de se deslocalizarem para outros países europeus,
frequentemente para os Países Baixos, e, concomitantemente, potenciar a
redomiciliação, em território nacional, de sociedades portuguesas que já haviam
transferido a sua sede. É inegável que a reforma do IRC vai ao encontro dos estudos
internacionais de política fiscal que recomendam, há vários anos, uma política fiscal
externa mais competitiva, sobretudo em matéria de tributação de dividendos, dando,
desse modo, expressão à própria Lei Fundamental que consagra “o apoio à projeção
internacional das empresas portuguesas” (art. 100.º, al. e). No momento da escolha da
localização da sede da empresa, agora objeto de estudo, é essencial comparar a carga
7 PRICEWATERHOUSECOOPERS, Comentários à proposta de reforma do IRC, Setembro 2013
Impostos e Estratégia Empresarial
11
fiscal nos diferentes Estados, embora procuraremos não descurar outras variáveis
igualmente relevantes como será o caso de uma eventual falta de consenso político
duradouro, no sentido de garantir que o quadro fiscal das empresas não se altera.
Impostos e Estratégia Empresarial
12
GRUPO ABC
1. APRESENTAÇÃO DO GRUPO
O Grupo ABC, sedeado no Porto, é formado pela ABC, SGPS, S.A., com capital
social de três milhões de euros e um volume de negócios consolidado de noventa e oito
milhões de euros. Trata-se de uma sociedade gestora de um vasto leque de négocios,
desenvolvendo a sua atuação em três áreas de atividade distintas, através de três
subholdings, conforme esquema infra:
Em 31 de Março de 2014, os acionistas da ABC, SGPS, S.A. aprovaram, em
assembleia geral, o relatório de contas de 2013, tendo o grupo gerado um resultado
líquido positivo. Nesse mesmo mês foi apresentado o novo plano estratégico do grupo8
2014-2018. Daquele consta o objetivo de consolidar a sua liderança, no mercado
nacional, promovendo o seu crescimento sustentável e melhorando a sua rentabilidade.
Adicionalmente, a estratégia do grupo passará também por iniciar a sua
internacionalização, identificando, para esse efeito, dois mercados core – África e
América Latina. O grupo equaciona constituir uma quarta subholding, sendo que a sua
estrutura passará, em princípio, a ser a seguinte:
8 SILVA, JOSÉ GONÇALVES CORREIA DA, Finanças I: análise de projetos de investimento, 17.ª Pós-
Graduação em Finanças e Fiscalidade, acessível na Porto Business School (CDI), pág. 62 ss.
Impostos e Estratégia Empresarial
13
A internacionalização do grupo deverá ser feita em duas fases. Num primeiro
momento, no continente Africano, em Angola. Já num segundo momento pretende
continuar a reforçar a sua presença, naquele continente, estabelecendo-se na África do
Sul e no Gana. Nesta segunda fase identifica também como país target, mas desta feita
na América Latina, o México.
Saliente-se que todas aquelas empresas serão detidas em 100%, à excepção da
ABC, Angola S.A. que se trataria de um consórcio. A estrutura da ABC Internacional,
SGPS, S.A. passará a ser a seguinte:
Para esse efeito, o grupo ABC pretende encontrar a solução que seja fiscalmente
mais competitiva, especialmente na ótica da expatriação dos resultados potencialmente
gerados em todos aqueles países.
Equaciona, por esse motivo, constituir uma sociedade na Holanda – a ABC
Netherlands, B.V. – que, por sua vez, adquiriria a totalidade das ações do grupo
português. Refira-se que, na eventualidade do grupo optar pela constituição de uma
holding nos Países Baixos, a “ABC Internacional” será também constituída naquele
país, sendo detida em 100% pela ABC Netherlands, B.V. Dessa forma, procura-se evitar
que a empresa holandesa receba eventuais dividendos, juros ou royalties através de um
estabelecimento estável em Portugal, pois, à partida, os três Estados (da residência, do
estabelecimento estável e da fonte) terão a pretensão de tributar todo o rendimento que
com eles se conexione.
Impostos e Estratégia Empresarial
14
1.1 Constituição da ABC, Netherlands B.V.
A constituição de uma holding, nos Países Baixos, não oferece especiais
especificidades ou dificuldades, em termos de direito societário e comercial. Importará
antes analisar o tratamento fiscal dos juros que serão devidos no caso do grupo ABC
optar por recorrer a financiamento, junto de uma instituição bancária holandesa, para
constituir a B.V.
Antes de 1 de Janeiro de 2013, vigoravam regras de subcapitalização (thin
capitalization rules), de acordo com as quais existiam dois rácios possíveis para
determinar se havia um excesso de dívida. Um primeiro rácio segundo o qual a média
da dívida não poderia exceder três vezes o lucro tributável da sociedade, acrescido de
€500.000 (“current ratio test”). Em alternativa, poder-se-ia recorrer a um segundo rácio.
Em traços gerais, este último dispunha que entre dívida e capital próprio (debt-to-equity
ratio), analisado na base consolidada do grupo internacional, não devia ser excedido no
âmbito do grupo. Caso excedesse, a dedução não seria permitida.
Atualmente vigora um novo regime9 (participation test) de acordo com o qual,
regra geral, o contribuinte não pode deduzir despesas com juros quer estes tenham sido
contraídos com as suas subsidiárias ou com terceiros (designadamente uma instituição
bancária). Note-se que esta regra aplica-se indiscriminadamente quer se trate de um
empréstimo para financiar a aquisição de participações em sociedades holandesas ou
estrangeiras. Assim, considera-se que há uma alavancagem excessiva sempre que o
custo da aquisição exceda o custo médio previsto na lei fiscal holandesa. Se tal se
verificar, juros (e outros custos incorridos) não serão considerados. Mas haverá uma
última ressalva a fazer: no caso de a empresa estar a expandir a sua atividade, os juros
serão dedutíveis, desde que não se trate de um financiamento híbrido ou se tenha em
vista a constituição de uma estrutura fiscal dita agressiva, como será o caso das
chamadas “double-dip structures”. Em qualquer caso, a lei fixou um limiar de
€750.000, por ano, para despesas relacionadas com juros.
9 Vide DELOITTE International Tax, Netherlands Highlights 2014; ERNST & YOUNG, 2013-14
Worldwide Corporate Tax Guide
Impostos e Estratégia Empresarial
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1.2 Os diferentes regimes das holdings e implicações fiscais10
No caso dos Países Baixos, assim como o de Portugal, desde 1 de Janeiro de
2014, não está previsto um regime fiscal especial para as holdings. As respetivas
legislações fiscais prevêm, em alternativa, um regime de participation exemption.
As participações em holdings, nos Países Baixos, em princípio, vêm eventuais
dividendos e/ou mais-valias recebidos isentos de imposto. Por outro lado, as perdas de
capital também não são dedutíveis, à exceção das perdas com a liquidação de
subsidiárias.
Este regime aplica-se a todos aqueles que detenham uma participação igual ou
superior a 5%, salvo se for qualificada como “portfolio investment”. Ressalve-se que,
ainda que detenha uma participação inferior, o regime de participation exemption
holandês continua a poder ser aplicado. Basta que uma empresa, com ela relacionada,
detenha, pelo menos, 5% de participação na subsidiária.
Note-se que o limiar de participação de 5% pode ser inferior e ainda assim
aquele regime continuar a ser aplicado por um período de três anos, desde a data em que
se verificou essa diminuição. Todavia, exige-se, neste caso específico, um requisito
adicional: a detenção da participação por mais de um ano.
Determinar se a participação é qualificada ou não como um “portfolio
investment” dependerá da aplicação do chamado “teste dos motivos” (“motive test”). É
assim necessário que aquele ativo seja sujeito a uma gestão efetiva, verdadeira,
exceptuando-se situações muito específicas que não serão aqui abordadas.
O ativo pode ainda ser sujeito a um “teste de tributação efetiva” (“reasonable
tax test”), o que significa que a subsidiária tem de ser necessariamente sujeita a uma
tributação idêntica e comparável àquela que são sujeitas as empresas nos Países Baixos,
quer em termos de taxas quer em termos de imposto. Num segundo momento pode
também ser sujeito a um “teste de ativos” (“asset test”). Servirá para avaliar se, pelo
menos, metade dos ativos da subsidiária, direta ou indiretamente, são “investimentos de
10 A este propósito consulte-se ERNST & YOUNG, 2013-14 Worldwide Corporate Tax Guide
Impostos e Estratégia Empresarial
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portefólio”. Em caso afirmativo significa que não são utilizados na atividade
operacional ou corrente da empresa em questão.
No caso português, o tratamento fiscal dos rendimentos obtidos no estrangeiro,
por um sujeito passivo residente em Portugal, de acordo com o princípio da
territorialidade, foi pilar da reforma do CIRC.
Regra geral, os dividendos pagos por sociedades residentes e não residentes são
sujeitos a uma taxa de retenção na fonte de 25%. Todavia, prevê a lei fiscal o método de
isenção dos lucros, obtidos noutras jurisdições, quer por estabelecimentos estáveis quer
por entidades participadas no estrangeiro. Grosso modo pretendeu-se evitar a dupla
tributação dos lucros das sociedades ao mesmo tempo que se imprime eficiência na
gestão do imposto.
A dedução de 100% dos dividendos recebidos por outra sociedade residente fica
dependente da sociedade que os recebe deter, pelo menos, uma participação
correspondente a 5% do capital da subsidiária. Para além de um requisito temporal,
exige-se também que a sociedade portuguesa, beneficiária dos dividendos, esteja sujeita
e não isenta de IRC. Naturalmente que, entre sociedades residentes no espaço europeu,
aplica-se a diretiva sociedades-mãe e sociedades-afiliadas (Diretiva 2011/96/UE do
Conselho, de 30 de Novembro de 2011), o que significa que eventuais dividendos
distribuídos não estão sujeitos a retenção na fonte. Refira-se que este instrumento
sobrepõe-se inclusivamente a uma eventual CDT celebrada entre dois países europeus.
Esta será a regra geral de participation exemption consagrado na lei fiscal
portuguesa. Há ainda disposições específicas para dividendos recebidos fora do espaço
europeu, como será de uma sociedade estabelecida em África. No momento de
analisarmos a tributação dos dividendos, provenientes da ABC Angola S.A.,
abordaremos esse regime.
Impostos e Estratégia Empresarial
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2. Tributação em sede de imposto sobre as sociedades
O grupo apurou, relativamente ao ano transato, um resultado antes de impostos
de €37.962.000,00.
Assumindo que o grupo tinha obtido os mesmos resultados, se sediado na
Holanda, aquele país tributa as sociedades, aplicando uma taxa de 25%, da seguinte
forma:
RESULTADO FISCAL TAXA RESULTADO
Até €200.000 20% €40.000,00
Remanescente 25% €9.440.500,00
O grupo pagaria €9.480.500,00, a título de imposto sobre as sociedades.
Ressalve-se que, naquele país, não há lugar ao pagamento de derrama quer seja estadual
ou municipal. No caso de se tratar de uma empresa cujos resultados derivem de uma
atividade de inovação, pesquisa ou desenvolvimento de propriedade intelectual são
aplicadas taxas de 5%. É o designado “innovation box regime”.
Refira-se ainda que, em matéria de prejuízos fiscais, a lei holandesa prevê um
carryfoward com um limite até 9 anos e um carryback até 1 ano. No caso das holdings,
estas apenas podem deduzir 90% dos seus prejuízos fiscais11
.
Com a reforma do IRC, em Portugal, as taxas de imposto sobre o rendimento das
pessoas coletivas foram alteradas. A ABC SGPS, S.A. seria considerada uma empresa
residente que exerce, a título principal, uma atividade comercial. Ser-lhe-ia aplicada,
por esse motivo, uma taxa de 23% sobre o resultado de €37.962.000,00, o que perfaz
€8.731.260,00 (art. 87.º CIRC). À primeira vista, se a sociedade ABC SGPS, S.A.
mantiver a sua sede, em território português, obtém uma poupança fiscal de €749.240.
11 DELOITTE International Tax, Netherlands Highlights 2014
Impostos e Estratégia Empresarial
18
Todavia, acresce na cidade do Porto, como na maior parte dos concelhos, a
derrama municipal, à taxa máxima de 1,5%, incidente sobre o lucro tributável, quando
superior a €35.000.000,00. Assim, aos €8.731.260,00 acresceriam €569.430 (conforme
Ofício-Circulado n.º 20170/2014, de 14 de Março).
Adicionalmente, sobre a parte do lucro tributável, superior a 1.500.000,00€,
deve ainda incidir uma taxa adicional, a título de derrama estadual (surtax). A aplicação
dessa taxa faz-se da seguinte forma (art. 87.º-A CIRC):
LUCRO TRIBUTÁVEL TAXA RESULTADO
€6.000.000,00 3% €180.000
(€7.500.000,00 – €1.500.000,00)
€27.500.000,00 5% €1.375.000,00
(€35.000.000,00€ – €7.500.000,00)
€2.962.000,00 7% €207.340
(€37.962.000,00 – €35.000.000,00)
O sujeito passivo deveria pagar €1.762.340,00. Globalmente, o Estado português
deve arrecadar €11.063.030,00. Portanto, podemos concluir que, embora a taxa de IRC,
em Portugal, seja mais baixa dois pontos percentuais, comparativamente à holandesa,
àquela devem ser “somadas as derramas”, o que implica um agravamento da carga
fiscal sobre o contribuinte, uma vez que a taxa nominal efetiva é elevada para 31,5%.
Em matéria de prejuízos fiscais (art. 52.º CIRC), no ordenamento jurídico
português, não são admitidos carryback. Relativamente aos carryfoward, as perdas de
exercício podem ser deduzidas até 12 anos (desde 1 de Janeiro de 2014), embora a sua
utilização, em cada ano, não possa exercer 70% dos lucros tributáveis. No caso de ter
havido transferência de 50% de uma participação social ou da maioria dos direito de
voto, a utilização de prejuízos fiscais fica condicionada à autorização do Ministro das
Finanças.
Impostos e Estratégia Empresarial
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3. TRIBUTAÇÃO E EXPATRIAÇÃO DE DIVIDENDOS
3.1. Primeira fase de internacionalização
3.1.1 Constituição da ABC Angola, S.A.
Perante as perspetivas fracas, para o mercado doméstico, o grupo ABC pretende
explorar oportunidades de negócio, em outras áreas geográficas, designadamente em
Angola.
A entrada, naquele mercado, seria feita através de um consórcio com uma
sociedade angolana, com o objetivo de desenvolver projetos específicos, sendo que o
grupo português deteria uma participação maioritária. O montante mínimo de
investimento será de USD1.000.000,00, com a prévia aprovação da Agência Nacional
de Investimento Privado (ANIP), para que seja conferido, aos investidores, o direito a
exportar dividendos. As condições em que essa exportação será possível devem ser
estabelecidas no contrato de investimento celebrado entre o Grupo ABC e o Estado
Angolano. Adicionamente, para que esse direito possa ser exercido, o investidor deve
sempre ter completado a execução do projeto de investimento aprovado; ter a sua
contabilidade organizada e certificada por um auditor externo e, por último, fazer prova
de que pagou todos os impostos devidos em território angolano.
Em matéria de tributação, os rendimentos das empresas estão sujeitos a um
imposto industrial, com uma taxa de 35%, que incide sobre as atividades desenvolvidas
em Angola. O imposto industrial tributa também, mas agora através de uma taxa de
20%, o valor de eventuais contratos de empreitada que o grupo venha a celebrar. Por
fim, os lucros que eventualmente venham a ser distribuídos, aos acionistas da sociedade,
devem ser sujeitos a uma taxa de 15%, a título de imposto sobre o rendimento de
capitais12
.
3.1.2. Suitable location
Regra geral, a lei fiscal holandesa sujeita os dividendos a uma taxa de 15%. Na
verdade, a sua tributação acaba por ser a exceção se tivermos em linha de conta que
existem várias situações em que se aplica uma taxa de 0%. A título de exemplo, em
12 Para maiores desenvolvimentos, consulte-se http://www.fbladvogados.com/investimento-em-angola/O-
Pais/134/
Impostos e Estratégia Empresarial
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grande parte das CDT celebradas com os Países Baixos ou nos casos em que se aplique
a diretiva sociedades-mãe e sociedades-afiliadas.
Relativamente a Angola, aquele país não tem nenhuma CDT celebrada, pese
embora os Países Baixos tenham, em 2012, iniciado negociações nesse sentido.
Todavia, procurando evitar uma discriminação entre dividendos distribuídos por
sociedades residentes e não residentes, a lei fiscal holandesa permite a aplicação do
regime de participation exemption a dividendos distribuídos por entidades não
residentes. Para tal, será que necessário que se verifiquem determinados requisitos, a
saber: a ABC Netherlands B.V. detenha uma participação igual ou superior a 5% na
ABC Angola S.A.; o capital da sociedade angolana esteja dividido em ações e, por
último, que tenha sido sujeita a tributação, nunca inferior a 10%, em sede de imposto
sobre as sociedades. Cremos que tais requisitos cumulativos estarão preenchidos. A
ABC Netherlands B.V., ainda que se trate de um consórcio, deteria uma participação
maioritária no capital da sociedade angolana, como já referimos oportunamente; o
capital daquela encontra-se dividido em ações e, tal como já referimos em sede própria,
o imposto sobre sociedades, em Angola, corresponde a 35%, ou seja, é superior a 10%.
No caso das holdings portuguesas, até 31 de Dezembro de 2013, o CIRC previa
um regime específico, para as SGPS, que excluía da tributação os dividendos que lhe
fossem distribuídos, pelas suas subsidiárias, estabelecidas nos PALOP. Com a reforma
do CIRC, a essas situações passou-se a aplicar o novo regime da eliminação da dupla
tributação económica dos lucros distribuídos, a designada “participation exemption”.
Dessa sorte, os rendimentos relativos a lucros que estejam incluídos na base
tributável das empresas, residentes em Portugal, devem ser daquela deduzidos, na sua
totalidade, sempre que o sujeito passivo detenha, pelo menos, direta ou indiretamente,
uma participação correspondente a 5% do capital social ou dos direitos de voto da
sociedade que distribui os lucros, embora com a ressalva de que essa mesma
participação seja detida ou, em alternativa, mantida por um período não inferior a 24
meses. Concomitantemente, a sociedade não pode estar sujeita a uma regime de
transparência fiscal e a subsidiária deve estar sujeita a um imposto similar ao IRC, cuja
taxa de tributação não seja nunca inferior a 13,8% (salvo verificadas as condições
previstas no art. 66.º, n.º 6 CIRC). A possibilidade de exclusão fica também dependente
de a sociedade, que distribui os lucros, não estar sujeita a um regime fiscal claramente
mais favorável.
Impostos e Estratégia Empresarial
21
Parece-nos que a solução holandesa continua a ser fiscalmente mais competitiva
e atrativa. Ora vejamos: embora a lei fiscal portuguesa tenha reduzido o limiar da
participação de 25% para 5%, submete a possibilidade de exclusão da dupla tributação
económica dos lucros distribuídos a um requisito temporal, o que não se verifica na lei
holandesa. Concretizando, a participação, na sociedade angolana, obrigatoriamente deve
ter sido detida ou mantida por um período de 24 meses. Por fim, ambos os
ordenamentos jurídicos reclamam a necessidade de os lucros distribuídos terem sido
previamente tributados. No caso português, aquela taxa não pode ser inferior a 13,8%
(60% da taxa de IRC, salvo verificação cumulativa dos requisitos previstos no n.º 6, do
art. 66.º CIRC). A lei fiscal holandesa basta-se com uma taxa de 10%.
3.2. Segunda fase de internacionalização
Numa segunda fase, a sociedade pretende crescer no continente africano,
geograficamente, para países como a África do Sul e o Gana. Selecionou também um
outro mercado emergente, a América Latina, onde identifica perspetivas atrativas de
negócio, designadamente no México.
Será importante, num eventual processo de internacionalização, analisar a forma
como a eliminação da dupla tributação de dividendos é tratada nas CDT celebradas com
aqueles países por Portugal e pela Holanda, respetivamente. Refira-se que a Holanda
tem, neste momento, 95 tratados sobre dupla tributação celebrados, mais 35
comparativamente a Portugal e, grande parte deles, em mercados estratégicos. Vejamos,
na tabela infra, quais as taxas de retenção na fonte acordadas, sabendo que, em todos
aqueles países, o grupo pretende deter uma participação, nunca inferior a 50%, em todas
as sociedades que venham a ser constituídas:
PAÍSES
PORTUGAL HOLANDA
PARTICIPAÇÃO TAXAS PARTICIPAÇÃO TAXAS
ÁFRICA DO SUL
Superior a 25% 10% Superior a 10% 0%
Inferior a 25% 15% Inferior a 10% 15%
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GANA
n/a n/a Superior a 10% 5%
n/a n/a Inferior a 10% 10%
MÉXICO
n/a 10% Superior a 10% 5%
n/a 10% Inferior a 10% 15%
Sabendo que a sociedade manifestou a sua intenção de deter uma participação,
nunca inferior a 50%, em todas aquelas sociedades, parece-nos que as CDT, negociadas
pela Holanda, na relação entre participação exigida e taxas previstas é a que apresenta a
solução fiscalmente mais atrativa.
Quer a CDT celebrada pela Holanda e por Portugal, com a África do Sul,
apresentam taxas diferenciadas. Todavia, a convenção celebrada pelo primeiro parece-
nos francamente mais vantajosa: a participação exigida é inferior àquela que consta da
CDT celebrada por Portugal, com a vantagem de que, detendo uma participação
superior a 10%, aplica-se uma taxa de 0%.
No caso do Gana, a taxa de retenção na fonte prevista é de 5%,
consideravelmente baixa, tendo em conta que se exige uma participação superior a 10%.
Adicionalmente, Portugal ainda não tem uma CDT celebrada com aquele país.
Por fim, relativamente ao eventual investimento no México, admitindo,
novamente, que a participação detida pela ABC não será nunca inferior a 10% (o grupo
pretende deter 100%), a taxa de retenção na fonte, oferecida pela Holanda (5%), é
fiscalmente mais atrativa. Portugal adotou o método da dedução para que os dividendos
distribuídos por sociedades participadas sejam eliminados. Significa assim que para que
tal aconteça será necessário que a sociedade que distribui os dividendos detenha uma
participação de, pelo menos, 10% (taxa única); que a sociedade que distribui os
dividendos esteja sujeita a imposto e não isenta e que essa participação seja detida por
um período ininterrupto de dois anos antes de se verificar a distribuição.
Uma última nota: em muitos casos, as CDT celebradas por Portugal podem não
fazer referência a todos esses requisitos. Todavia, quando tal aconteça, será necessário
Impostos e Estratégia Empresarial
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consultar a lei interna portuguesa para perceber, de acordo com que condições, a
dedução pode ser concedida13
.
3. TRIBUTAÇÃO DE JUROS E ROYALTIES
Adicionalmente, o grupo ABC recebe juros a título de compensação pela
suspensão das suas atividades comerciais, no Brasil, designadamente no que diz respeito
às suas exportações. Será assim necessário verificar qual o tratamento previsto, para este
caso, na CDT celebrada com aquele país, por Portugal e pelos Países Baixos,
respetivamente. Um esclarecimento: assumimos dois pressupostos. O primeiro é que
aqueles dois países seguem fielmente o modelo de convenção da OCDE e o segundo é
que aqueles rendimentos são enquadrados como juros e não como lucros, na própria
convenção.
PAÍSES
PORTUGAL HOLANDA
PARTICIPAÇÃO TAXAS PARTICIPAÇÃO TAXAS
BRASIL n/a 15% n/a 0%
Também em matéria de juros, como bem ilustra este exemplo, a CDT celebrada
pelos Países Baixos apresenta um regime fiscalmente mais atrativo ao isentar estes
rendimentos. Na verdade, ainda que nenhum dos países tivesse celebrado uma CDT
com o Brasil, a Holanda isenta sempre este tipo de rendimentos, contrariamente a
Portugal que aplica uma taxa de 25%.
Por último, refira-se que o grupo recebe ainda importâncias pagas, por uma
empresa italiana, a título de royalties por informação correspondente à experiência
adquirida no setor das energias renováveis. Da análise das CDT’s celebradas por
Portugal e pela Holanda, com a Itália, constatamos:
13 XAVIER, ALBERTO, Direito Tributário Internacional, com a colaboração de CLOTILDE CELORICO
PALMA e LEONOR XAVIER, Almedina 2011, pág. 664
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PAÍSES
PORTUGAL HOLANDA
PARTICIPAÇÃO TAXAS PARTICIPAÇÃO TAXAS
ITÁLIA n/a 12% n/a 0%
Também, nesta hipótese, verificamos que os Países Baixos oferecem uma
solução fiscalmente mais competitiva. Não se pode aplicar, neste caso, a Diretiva n.º
2003/49/CE (juros e royalties pagos entre sociedades associadas), caso em que a taxa
seria reduzida para 0%, independentemente do país onde estivesse a sede da sociedade,
uma vez que não se tratam de importâncias pagas entre sociedades associadas.
Verificamos assim que os Países Baixos oferecem uma solução fiscalmente mais
atrativa, ao isentar este tipo de rendimento, quando comparado com Portugal, que aplica
uma taxa de 12%.
Impostos e Estratégia Empresarial
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CONSIDERAÇÕES FINAIS
Cremos que ficou demonstrado, neste estudo, que a constituição de uma holding,
na Holanda, pode ajudar o grupo a obter uma solução fiscalmente mais competitiva.
Para concluir, importa tecer umas últimas notas:
1. A eventual transferência da ABC SGPS, S.A. para a Holanda pode gerar uma
obrigação de pagamento de impostos. São os designados “exit taxes”. O
legislador fiscal alterou recentemente este regime de impostos à saída,
procurando conformá-lo com a jurisprudência do TJUE. Contudo, tal decisão de
deslocalizar toda a estrutura de uma SGPS é onerosa. Por esse motivo, a
alienação da totalidade do seu capital social, a uma holding holandesa, além de
se tratar de uma operação lícita, permite obter os mesmos resultados, de forma
mais barata;
2. Uma das novidades da reforma do CIRC prendeu-se com a descida da taxa
normal de IRC de 25% para 23%, apresentando agora uma taxa mais
competitiva quando comparada com a taxa aplicada, ao rendimento das
sociedades, na Holanda. Não obstante, ficou provado, com este estudo, que a
taxa nominal efetiva daquele imposto pode chegar aos 31,5%, no caso de ser
devida também derrama estadual e municipal. No sistema fiscal holandês, a taxa
efetiva é de 25%, não havendo lugar ao pagamento de qualquer tipo de derrama.
É certo que paira a promessa de redução da taxa de IRC de 23% para 21% e
19% a 17%, em 2015 e 2016, respetivamente. Contudo, a sua concretização
ficará dependente da evolução e crescimento da economia portuguesa.
Adicionalmente há ainda a ter em conta duas importantes alterações em sede de
IRC. Verificou-se um alargamento do reporte dos prejuízos, mas não nos
podemos olvidar que ampliaram-se também as tributações autónomas, o que
pode significar um aumento imediato da tributação;
3. A participation exemption holandesa, não obstante as recentes alterações
introduzidas nesta matéria, no sistema fiscal português, parece-nos que continua
a ser fiscalmente mais competitiva. Ambas as leis fiscais exigem apenas uma
participação de 5% no capital das sociedades, mas o CIRC obriga, para além de
um requisito temporal, a uma tributação, no país da fonte, em princípio, nunca
inferior a 13,8%, quando a lei holandesa se basta com 10%. Em particular, os
dividendos eventualmente distribuídos pela ABC Angola, S.A. não seriam
tributados quer na Holanda quer em Portugal, sendo que, neste último caso, seria
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necessário firmar o compromisso de que a participação não seria alienada nos
próximos 24 meses. Ora, esse requisito temporal, como já foi afirmado
oportunamente, não é exigido pela lei holandesa;
4. A Holanda tem uma das rede mais amplas, do mundo, de tratados sobre dupla
tributação. Quando comparada com Portugal, as suas taxas de retenção na fonte
são fiscalmente atrativas. Pense-se no caso da CDT celebrada com a África do
Sul que aplica uma taxa de 0%, a eventuais lucros distribuídos, desde que a
participação seja superior a 10%;
5. Relevará também, para a decisão do grupo, o facto de a atuação da autoridade
fiscal holandesa ser uma atuação profissional, cooperante, aberta ao diálogo e à
negociação. Assim, através de um procedimento célere, eficaz e transparente
(“rulings”), o contribuinte pode solicitar um esclarecimento prévio em relação
ao tratamento fiscal holandês a aplicar a um determinado investimento (v.g.
instrumentos financeiros híbridos). Em suma, permite ao gestor planear, a médio
e longo prazo, os seus investimentos, sabendo em que quadro fiscal vai atuar.
No caso português basta pensar na falta de estabilidade e de clareza das leis
fiscais. A título exemplificativo, refira-se que, em Outubro de 2011, por força
das alterações legislativas, introduzidas no anterior regime das SGPS, os grandes
grupos económicos não sabiam se a distribuição de dividendos intra-grupo
estaria ou não sujeita a duplas e triplas tributações sobre o mesmo rendimento.
Mas há ainda que ter em consideração um outro aspeto muito importante: a
questão da inoperância do nosso sistema de justiça, que pode dificultar
consideravelmente qualquer tentativa, por parte dos gestores, em tentar estimar,
com rigor, os custos que se possam verificar com um eventual processo judicial;
6. A solução que apresentamos para o grupo ABC, de alienar a suas ações a uma
B.V. na Holanda, não constitui uma manobra de planeamento fiscal dito ilícito
ou “agressivo”. Na verdade, será difícil considerá-la como tal, desde logo por
força do direito comunitário. Impedir este tipo de operações pode, em princípio,
constituir um obstáculo injustificado ao exercício da liberdade de
estabelecimento das sociedades e não será admissível, por esse motivo, qualquer
tentativa de constituir uma presunção geral de fraude fiscal. Em segundo lugar, a
constituição da ABC Netherlands, B.V. implica a prossecução efetiva de uma
atividade económica, pelo que rejeitamos a ideia de que possa ser uma mera
stepping-stone-conduit company;
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7. Por último, o exemplo apresentado é meramente académico. Naturalmente que
seria aconselhável que a segunda fase de internacionalização só fosse executada
após a posição no mercado, na sequência da primeira fase, ter sido consolidada,
bem como se tivesse conseguido abandonar os prejuízos e atingindo o equilíbrio
orçamental.
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