KAMU İHALELERİNE KARŞI İDARİ BAŞVURU VEŞİKAYET REHBERİ

İÇİNDEKİLER

Türkiye SEİS Başkanı Metin DEMİR’ in Önsöz’ü

GİRİŞ

I - İHALE İŞLEMİNE KARŞI YAPILACAK İDARİ BAŞVURU YOL VEESASLARI1-İdareye Karşı Şikayet Başvurusu Yapılmasıa) Şikayet Başvurusunda bulunabilecek gerçek ve tüzel Kişilerb)İdareye yapılacak Başvurunun süresine ilişkin esaslarc)İdare ve İstekliler tarafından uygulanacak tebligat (bildirim) usul ve esaslarıd)İdareye yapılan başvurularda aranılacak şekile)Şikayet üzerine İdarece yapılacak işlemler ve inceleme-İdarece Şikayetin sonuçlandırılması-İhale işlemlerine devam edilmesi kararı

II -KAMU İHALE KURUMUNA YAPILACAK BAŞVURULARA İLİŞKİN USULVE ESASLAR1-Kamu İhale Kurumuna yapılan İtirazen Şikayet Başvurusua)İtirazen Şikayet başvurusunda bulunabileceklerb)İtirazen Şikayet Başvurusunun süresic)İtirazen Şikayet Başvurularında aranılacak şekild)Kamu İhale Kurumu tarafından yapılacak işlemler ve inceleme2-İddiaların İncelenmesi a)Başkanlık makamının resen inceleme yapmasıb)İddiaların İncelenmesine geçilmesinin kabulü koşullarıc)İddiaların İncelenmesine geçilmesi ve alınacak kararlar

III - KAMU İHALE KURUMUNUN KARARLARINA KARŞI YAPILACAKBAŞVURU YOLLARI VE YAPILACAK İŞLEMLER1-Başvuru Yollarıa)İzahat İstenmesib)Yanlışlıkların Düzeltilmesi2-Yapılacak işlemler ve kullanılabilecek diğer hukuki yollar3-İtiraz Süresi

IV - KURUL KARARLARININ İDARELER TARAFINDAN UYGULANMASIUSUL VE ESASLARI

ÖNSÖZ

Türkiye Sağlık Endüstrisi İşverenleri Sendikası ( Türkiye SEİS )olarak , üyelerimiz ve sektörümüzde faaliyet gösteren firma veçalışanlarına yararlı olması amacıyla, Kamu İhale Kurumu ile işbirliğiiçerisinde düzenlediğimiz bilgilendirme toplantıları ve seminerlerinyanı sıra, bundan böyle süresiz yayınlarla da sektöre ve sektörlesürekli işbirliği içerisinde olan kurum ve kuruluşlara yardımcı olmayıhedeflemiş bulunmaktayız.

2886 Sayılı Devlet İhale Kanunu’nun yürürlükten kaldırılarak4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’nun yürürlüğe girmesi ve Kamu İhaleKurumu’nun kurulması ile ülkemiz daha çağdaş , daha katılımcı vedaha şeffaf bir ihale sistemine kavuşmuştur. Kamu menfaatlerininkorunması yolunda çok isabetli bulduğumuz yeni kanununuygulanması sırasında karşılaşılan sorunların ne olduğu ve busorunların giderilmesi uğruna sendika olarak sektör firmalarını veihale makamlarını aydınlatmasını umut ettiğimiz bu çalışmamızın sizüyelerimiz ve sektörümüzün değerli firmalarına olduğu kadar ihalemakamlarına da yardımcı olmasını ve makamların , kamununmenfaatlerini korumak hususundaki kararlılıklarına katkı sağlamasınıumut ediyoruz. Bu çalışmada ihalelere karşı yapılacak itiraz başvuru veşikayetlerin usul ve esasları üzerinde durulmuş ve böylece sistemindaha hızlı ve sağlıklı çalışmasını temin için idarelere ve isteklilereyardımcı olunması amaçlanmıştır. Sendika olarak daha şeffaf , dahakatılımcı ve yarışmacı bir ihale sisteminin yerleşmesi için halihazırsistemin hızlı ve doğru işlemesi ve geliştirilmesi gerektiğine olaninancımız sonsuzdur. Çalışmanın tüm sektöre ve ilgili kamu kurum ve kuruluşlarınafaydalı olmasını dilerim.

Metin DEMİRTÜRKİYE SAĞLIK ENDÜSTRİSİ

İŞVERENLERİ SENDİKASI BAŞKAN

GİRİŞ

Sendikamız sürekli yayınlarından “KAMU İHALE KANUNU VEKAMU İHALELERİNE KARŞI YAPILACAK İDARİ BAŞVURULARAAİT YÖNETMELİK GEREĞİNCE KAMU İHALE KURUMUNABAŞVURU VE ŞİKAYET USUL VE ESASLARI” isimli çalışmamızabaşlamadan önce sendikamız üyelerine kitap ve kitapta yer alantanımlamalara ilişkin bir takım hatırlatmalar yapmayı uygun bulduk.

Çalışmamızın birçok yerinde “itiraz“ ve “ itirazen şikayet “kelimelerinin yer aldığı görülecektir. Burada “itiraz” kelimesi ileanlatılan ihaleyi yapan makama yani idareye yapılan şikayettir. Aynışekilde “itirazen şikayet “ kelimesi ise Kamu İhale Kurumu’na yapılanşikayeti ifade etmektedir. Yine çalışmamızda “ İdare” ifadesi ile ihalemakamı yani ihaleyi yapan ve kanun kapsamındaki kurum vekuruluşları , “Kurum “ ile Kamu İhale Kurumu , “Kurul” ile ise “Kamuİhale Kurulu” kastedilmektedir. “ İhale yetkilisi “ ifadesinden kasıt “İdare’nin , ihale ve harcama yapma yetki ve sorumluluğuna sahip kişiveya kurulları ile usulüne uygun olarak yetki devri yapılmış görevlileri “dir.

“ Tedarikçi” kelimesi, mal alımı ihalesinde teklif veren gerçekveya tüzel kişileri ve/veya bunların oluşturdukları ortak girişimleri ,“Aday” kelimesi ; Ön yeterlilik için başvuran gerçek ve tüzel kişileriveya bunların oluşturdukları ortak girişimleri , “ İstekli “ kelimesi ; malveya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi ,hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini ifade etmektedir.

Bu çalışmada Kamu İhale Kurumu tarafından yayınlanan tebliğlerve örnek kararlardan alıntılar da yapılmak suretiyle faydalanılmış veyer yer bu tebliğ ve kararlara gönderme yapılmıştır.

Çalışmada halihazır sistemin işleyişi , usul ve esasları ilebirlikte , İdare Hukuku’nun genel prensipleri ışığında olması gerekenusul ve esaslardan yola çıkarak ihale makamlarının daha az hatayapmaları ve Kamunun menfaatlerinin en üst düzeyde korunmasısağlanmaya çalışılmaktadır. Bu nedenle çalışmanın bazı yerlerindeuygulamaya yönelik eleştiri ve tavsiyeler de yer almaktadır. Çünküsürecin içinde yer alan her kesim için daha şeffaf ve rekabetçi bir ihaleortamı yaratılması birincil amaçtır.

Av.Muhittin Ertuğrul ERTÜRKTÜRKİYE SAĞLIK ENDÜSTRİSİ

İŞVERENLERİ SENDİKASIHukuk Müşaviri

KAMU İHALE KANUNU VE KAMU İHALELERİNE KARŞIYAPILACAK İDARİ BAŞVURULARA AİT YÖNETMELİK

GEREĞİNCE KAMU İHALE KURUMUNA BAŞVURU VE ŞİKAYETUSUL VE ESASLARI

I - İHALE İŞLEMİNE KARŞI YAPILACAK İDARİ BAŞVURU YOLVE ESASLARI

İhalelere ilişkin olarak yapım müteahhidi, tedarikçi veya hizmetsunucusu tarafından öncelikle ihaleyi yapan idareye şikayetbaşvurusunda bulunulması zorunlu olup, idarece alınan kararlarınuygun bulunmaması ya da başvurudan itibaren otuz gün içerisindeidarece bir karar alınmaması durumunda Kuruma itirazen şikayetbaşvurusunda bulunulabilir. Ayrıca 4734 sayılı Kanun kapsamındakiihalelerde mevzuata aykırılıklar bulunduğu iddiasıyla şikayet ehliyetibulunmayan gerçek veya tüzel kişiler tarafından Kuruma iddialarınincelenmesi talebiyle başvurulabilir.Ancak ihalelere karşı başvurudabulunacak gerçek veya tüzel kişilerde en azından ihale şartnamesialmış olması şartı aranmaktadır. Aynı şekilde ihaleye katılmamasınarağmen doğrudan veya dolaylı olarak yapılan ihaleden hakları haleldarolan gerçek ve tüzel kişilerinde başvuruda bulunabilmeleri hukukungereği olarak kabul edilmelidir. Yapılmış olan bir şikayette , şikayetgerekçesi ile bağlı kalmayıp resen harekete geçerek aykırılıkları tespiteden kurulun bu uygulaması , ihalelere karşı şikayet yolunu herkeseaçar niteliktedir.

1. İDAREYE KARŞI ŞİKAYET BAŞVURUSU YAPILMASIİdarenin ihale sürecine ilişkin her türlü eylem ve işlemine karşı

şikayet başvurusunda bulunulabilir. İdarenin her türlü eylem , davranışve işleminde olduğu gibi ihale süreci ve bu süreç içerisinde meydanagelen yanlışlık ve hukuksuzluklar da yargı denetimi altındadır. Ancakkonu, İdare Mahkemelerinin önüne gelmeden önce İdareyebaşvurulmuş olma , bu başvuruya karşı ret cevabı alınması veyaidarenin şikayet karşısında menfi veya müspet bir karar vermeksizinsuskun kalması gerekmektedir. İdare Hukukunun genelprensiplerinden farklı olarak burada dava konusu olabilecek işlem ,idarenin şikayet üzerine verdiği cevap olmayıp , idarenin verdiği bucevap üzerine itirazen şikayet makamı olarak gidilen Kamu İhaleKurulu Kararı’dır.

İhale süreci ise , ihale yetkilisinin ihale onayından sözleşmesininimzalanmasına kadar geçen bir süreçtir. Bu süreçte idarenin eylem veişlemleri şikayet konusu yapılabilir. Burada dikkat edilmesi gerekenhusus ihale sözleşmesinin imzalanmasından sonra konunun idareyi veidare hukukunu ilgilendiren bir boyutunun sona ermesidir. Buaşamadan sonra idarenin üstün güce sahip olmasından kaynaklananidare hukuku merkezli çözüm mekanizması sona ermektedir. Bunedenle de yakın zamanda yapılan bir değişiklik ile ihalemakamlarının , itirazen şikayet yolu ile kamu ihale kurumu önünegelmiş bir ihale ile ilgili olarak ister sürece devam kararı verilmiş ,isterse ihale sürecine devam kararı verilmemiş olsun , sözleşmeimzalanmasının önüne geçilmiştir. Bu nedenle de Kurul tarafından ,yapılan şikayet üzerine ihale sürecinin devamına karar verilmiş olmasıhalinde dahi sadece süreç devam edecek ama nihai karar verilenekadar sözleşme imzalanamayacaktır. Bu suretle ihale makamlarınınsözleşme imzalamak suretiyle idari yargı denetiminden istisna olmaimkanı kalmamıştır.

a) Şikayet başvurusunda bulunabilecekler gerçek ve tüzelkişiler

Yapılan ihale nedeniyle hak kaybına uğrayan ve hak kaybınauğraması muhtemel olan herkes şikayetçi olabilir. Aday veya istekliler,ön yeterlik başvurusunda bulunmuş veya teklif vermiş olduklarındanihale sürecindeki bütün işlem ve eylemlerle ilgili olarak şikayetbaşvurusunda bulunabilirken, istekli olabilecekler ihale ilanında veihale veya ön yeterlik dokümanlarında yer alan hususlar ile buhususlarla idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar hakkındaşikayet başvurusunda bulunabileceklerdir.Bu son açıklama hukukunüstünlüğü ve kamu ihalelerinin şeffaflığını garanti eder niteliktedir.

Yine ihalenin şeffaflığı ve kamu yararı dikkate alındığında ,ihaleye giren diğer tüm isteklilerin , bazı isteklilerin ihale makamıtarafından istenen yeterliliklere sahip olmadıklarını tespit etmek ve budurumdan ihale makamını haberdar etmek pek tabi mümkün olmalıdır.Bir başka deyişle zaten ihale makamı tarafından resen incelenmesigereken bazı bilgi ve belgelerin , dikkatlerden kaçma ihtimaline binaen, diğer istekliler tarafından şikayet yolu ile gündeme getirilmesi kamuyararının bir gereğidir.Ancak , Bu ihbar ve şikayetlerin belgeli ve sahiholması hukukun genel ilkelerinin bir gereğidir. Bu gibi ihbar veşikayetler mutlaka ve ciddiyetle değerlendirilmeli ve cevaplanılmalıdır.

b) İdareye yapılacak Başvurunun süresine ilişkin esaslar

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca idareye şikayetbaşvurusu ; sözleşme imzalanmamışsa ve yapım müteahhidi, tedarikçiveya hizmet sunucusunun şikâyete yol açan durumların farkına vardığıveya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen on beş gün içindeyapılmışsa dikkate alınacaktır.Farkına varılmış olmasında kriter veuygulamaya örnek olarak ihale şartnamesinin alınmasını gösterebiliriz.Nihayetinde teknik veya idari şartnameden kaynaklanan bir aykırılıkbu şartnamenin alınması ile farkına varılır hale gelecektir. Daha basitbir anlatımla İhale veya ön yeterlik dokümanına karşı yapılacakbaşvurularda , bu belgelerin satın alındığı tarih, şikayete yol açandurumun farkına varıldığı tarih olarak kabul edilecektir.Bu bakımdanşartname alındı makbuzu ve tarihi önem arz etmektedir.

İdareye şikayet süresinin başlangıcı olarak ; ihale süreciiçerisinde şikayete konu eylem veya işlemin farkına varıldığı veyafarkına varılmış olması gerektiği tarihten itibaren on beş gün olup,süreler; ilgisine göre tebliğ, ilan, bildirim veya şikayete yol açandurumların farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihdikkate alınır ve bu tarihi izleyen günden itibaren 15 günlük hakdüşürücü süre işlemeye başlar.Bu sürenin hak düşürücü bir süreolduğu dikkatlerden kaçmamalıdır.

4734 sayılı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca kesinleşen ihalekararının , ihale üzerinde bırakılan da dahil , bütün isteklilerebildirilmesi üzerine, teklifi değerlendirmeye alınmayan veya uygungörülmeyenler tebliğ tarihini izleyen beş gün içinde idareye yazılıtalepte bulunarak tekliflerinin değerlendirmeye alınmama ya da uygungörülmeme gerekçelerinin , ileride şikayet ve dava konusu yapılmaküzere , bildirilmesini isteyebilir. İdare tarafından talep tarihini izleyenbeş gün içinde yazı ile gerekçelerini bildirmelidir. İdareye yapılacakşikayet süresinin başlangıç ve hesabında , bu 5 gün içinde yapılacakolan gerekçeli kararın istekliye tebliğ tarihi esas olacaktır.

Ancak , ihale kararı ile birlikte gönderilen ihale dışı bırakılmasebebi yeterince anlaşılabilir ise , bu defa bu 5 günlük süreyibeklemeden , hemen idareye şikayet yolu kullanılabilecektir. Bunarağmen yine de herhangi bir açıklama istenmeden şikayet yolununkullanılması da mümkündür. Ancak ileride kullanılacak hukuk yollarınaesas olmak üzere 5 günlük süre içerisinde gerekçeli kararın idaredentalep edilmesi uygun olacaktır.Ancak İdarenin bu 5 günlük süre içindesuskun kalması halinde her hal ve karda 15 günlük şikayet süresigeçirilmemelidir. Çünkü ; İdareden cevap bekleyerek kaybedilen busürede sözleşmenin imzalanması gibi bir tehlike her zamanvardır.İdarenin sözleşme yapması Bu vesile ile , İdareden gerekçeister nitelikte olan bu yazının bir şikayet dilekçesi olmadığını vesadece gerekçeli ihale dışı bırakılma nedenlerinin öğrenilmesine ilişkinhukuki bir yol olduğunu tekrar hatırlatır , bu yola başvurmanın zorunlu

olmadığı , yeterince bilgi sahibi olan isteklilerin bu yolu kullanmaksızınidareye şikayet yolunu seçebileceklerini tekrar belirtmek isteriz.

Ancak İdare ‘ye yapılan şikayet ve Kamu İhale Kurulu’nayapılacak itirazen şikayet mekanizması , usul ve esas olarak büyükölçüde İdare Hukuku ‘nu ilgilendirmekte ve süreçler büyük ölçüdeİdare Hukuku’nun prensip ve sistemine uygun çalışmaktadır. O haldeİdare’ye başvurulurken ileri sürülen İptal gerekçelerinin , Kamu İhaleKurumu’na yapılan itirazen şikayet ile benzerlik göstermesi ve idare’yeverilen şikayet nedenlerinden farklı bir takım nedenlerle İtirazenşikayet yolunun kullanılmaması gerekmektedir. Hatta ileride konununİdari Yargı önüne taşınması halinde yine farklı gerekçelerle davaaçılması hak kaybına neden olacaktır ve yeni sunulan şikayet ve iptalnedenleri değerlendirmeye alınmayacaktır. Daha evvel idare önüneşikayet yolu ile getirilmeyen bir hususla ilgili olarak bu defa davaaçılması İdare Hukuku’nun genel prensiplerine uygun değildir.Halihazır Kamu İhale Kurulu uygulamasında resen inceleme esasınagöre inceleme yapıldığı ve karar verildiği bilinse dahi ileride sadeceşikayet sebebi ile sınırlı bir inceleme yapılacağı ve idareye karşı dilegetirilmeyen şikayet gerekçelerinin resen dikkate alınmayacağınıtekrar hatırlatmayı uygun buluyoruz. Bu nedenle idare’nin şikayetüzerine verdiği gerekçeli kararının beklenmesi ileride kullanılacakhukuk yollarının sıhhati açısından büyük önem arz etmektedir. Buaçıdan idarenin kısa bir sürede , yapılan şikayet üzerine gerekçeli birkarar vermesi ,en azından bir cevap vermesinin zorunlu olması , bukonuda inisiyatifin idarenin elinden alınması sürecin hızı ve sağlıklıolarak yürümesi açısından çok büyük önem taşımaktadır.

c)İdare ve istekliler tarafından uygulanacak tebligat (bildirim)usul ve esasları

Uygulamada idareler tarafından sürelerin hesaplanmasına esasteşkil eden tebligatların, iadeli taahhütlü mektup veya hazırda bulunanisteklilere imza karşılığı elden tebliğ edilmesi gerekli ve zorunludur. Adiposta yolu veya faks v.b. ile yapılan tebligatlar hukuka uygun olmadığıgibi yasal süreleri de başlatmaktan acizdir. İadeli taahhütlü mektup iletebliğin yapılması halinde mektubun postaya verildiği tarihi izleyenyedinci gün tebliğ tarihi olarak kabul edilir. Ancak Kamu İhale Kanunuve Yönetmeliklerin çoğu yerde Tebligat Kanunu’na göndermeleryapmalarına , işlemlerin tebliğinin idarenin işlemleri açısındanzorunluluk arz etmesine ve hukuksal sürecin başlamasında hayati roloynamasına rağmen , idareler tarafından usulüne uygun bildirimleryapılmadığı gözlemlenmektedir.Faks , e- mail veya adi posta yolu ileyapılan tebligatlar kayıtlı evraklar olmadığından bu konuda ilgilininişleme muttali olup olmadığının ispatı mümkün değildir. Bu nedenleiadeli taahhütlü mektup veya elden tebligat usulünün uygulanmasıönemli ve gereklidir.

Kanaatimizce idarenin postaya verildikten yedi gün sonra , herhal ve karda , ilgiliye tebligat yapılmış sayılacağına ilişkin hükmü ,tebligat kanunu hükümlerine aykırı olup ilgililer açısından ciddi hakkayıplarına neden olabilecektir. Son zamanlarda Kamu İhale Kurulukararlarını açılan davalar münasebetiyle inceleyen İdareMahkemeleri , çoğu yerde Tebligat Kanunu Hükümlerine göndermeyapmakta ve hem kurulun hem de idarenin bir çok işlemini usulüneuygun tebligatın yokluğu nedeniyle yok saymaktadır. Bu nedenleKamu ‘ nun tüm işlemlerinin kayıtlı ve evraklı olması gerektiğini veyapılan işlemlere karşı hukuki sürecin başlatılması açısından bununhukuk Devletinin olmazsa olmaz bir gereği olduğunu belirtmek isteriz.

4734 sayılı Kanunun 30 uncu maddesinin 2 nci fıkrası uyarınca“teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabuledildiğinin belirtilmesi” zorunludur. Dolayısıyla, ihale dokümanınıniçeriğine karşı şikayet başvurusunda bulunma süresi, onbeş günlükşikayet başvuru süresi dolmamış olsa dahi, ihaleye teklif verilmesiylesona erecektir. İhaleye teklif veren isteklilerin ihale dokümanına ilişkinşikayet başvurularını ihaleye teklif vermeden önce yapmalarıgerekmektedir. Ancak ihale dokümanını satın almış olmasına rağmenihaleye teklif vermeyen istekli olabilecekler, doküman satın alındığıtarihten itibaren onbeş günlük süre içerisinde ihale dokümanına karşışikayet başvurusunda bulunabileceklerdir.Burada dikkat edilmesigereken husus , tarafların teklifleri ile bağlı oldukları bir sürecin yaniihale ve sözleşme sürecinin başlamış olması nedeniyle artık okunmuşve kabul edilmiş bir evraka şikayetin vaki olamayacağı gerçeğidir.

Dilekçeler idareye yapılacak şikayetlerde ihaleyi yapan idareye,Kuruma yapılacak itirazen şikayetlerde ise Kuruma verilir. İdareyeyapılacak başvurularda idare kayıtlarına girdiği, Kuruma yapılacakbaşvurularda ise Kurum kayıtlarına alındığı tarih başvuru tarihi olarakkabul edilecektir. Kamu İhale Kurumu postaya verilme tarihini başvurutarihi olarak kabul etmediğini bu vesile ile hatırlatmak isteriz. Bu vesileile aynı şehirde olmayan ve hatta hazırda olmayanlar arasında buşikayet ve tebligatın hangi usul ve esaslara göre yapılacağı ve hangitarihlerin İdare ve Kamu İhale Kurumu açısından esas alınacağınailişkin açıklama yapmak isteriz. Hazırda ve aynı şehirde olmayanistekli ve şikayetçikleri dilekçelerini mutlaka APS veya İadeli taahhütlü( ve alma haberli evrak ekli olarak ) göndermeleri gerekmektedir. Bunedenle de şikayetin , süresi dolmadan idarenin eline ulaşması büyükönem arz etmektedir. Ancak ülkemizde postada yaşanan gecikmelerveya evrakın yerine ulaşamaması ihtimaline binaen evrakın eşzamanlı olarak , ihaleyi yapan makamın bağlı olduğu Bakanlık veyatüzel kişilerin , şikayetçinin bulunduğu yerdeki merkez veya taşrateşkilatı aracılığıyla da gönderilmesi ve buralarda kayıt altına alınmasıbüyük önem arz etmektedir. Misal olarak Antalya İl Sağlık Müdürlüğü

tarafından yapılan ihale bizzat gitmek suretiyle şikayettebulunamayan Ankara merkezli istekli ’nin , şikayetini Sağlık Bakanlığıaracılığıyla kayda aldırması ve yine bakanlık aracılığıyla göndermesiuygun ve doğru olacaktır. Ancak bu şekilde isteklilerin hak kaybınauğramasının önüne geçmek mümkün olacaktır. Yakın zamandaKamu İhale Kurulu’nun içtihat değiştirerek resen incelememekanizmasını terk etmesi veya Kanun’da yapılacak değişiklikler ilebu yetkinin elinde alınması ve sadece şikayet konusu ile bağlıkalınması halinde tebligata ilişkin bu tip küçük ayrıntılar büyük önemarz edecektir.

İdareye şikayet başvurusunda bulunulmadan veya idareye yapılanşikayet başvurusu hakkında idarece bir karar alınmadan veya otuzgünlük karar verme süresi beklenilmeden doğrudan Kuruma itirazenşikayet başvurusunda bulunulması halinde bu başvurular idareyegönderilecek ve şikayet tarihi dilekçenin idare kaydına alındığı tariholarak kabul edilecektir. Bu da şikayetçiler açısından dikkat edilmesigereken bir husustur. Bu halde dahi şikayetçiler için bir hak kaybımeydana gelmemekte , usulü eksikliğin tamamlanması ve idarenincevabının alınması için evrak idareye gönderilmektedir.

Bu başlık altında şu ana kadar yapılan ihalelerde tebligata ilişkinolarak karşılaşılan bir takım sorunlara değinmek gerektiğinidüşünüyoruz.Aşağıda farklı alt başlıklar altında karşılaşılan sorunlarve bunlara ilişkin çözüm önerileri dile getirilmeye çalışılmıştır.

-Kesinleşen ihale kararlarının yukarıda sayılan usul ve esaslarauygun olarak firma tarafından ihale makamına bildirilen adreseyapılması gerekmektedir. Adresin hataya yer vermeyecek şekilde açıkolması hukuk yollarının tüketilmesi açısından son derece önem arzetmektedir. Ancak ihale makamına bildirilen adreslerin doğru olduğuve bu adreslere yapılacak tebligatın adres değişmiş olsa dahi geçerlikabul edileceği kabul edilmelidir.Bu nedenle de Adres değişikliğiniusulüne uygun olarak idareye bildirmeyen veya yanlış adres verenfirmaların , tebligata ilişkin hukuki korunmadan faydalanmalarımümkün değildir. Bu vesile ile faks veya telefonun hukuka uygun birtebligat şekli olmadığını tekrar hatırlatmak isteriz.

-Kesinleşen ihale kararının kanunda öngörülen sürelereuyulmadan veya isteklilere farklı farklı tarihlerde gönderilmesi halindeise yine istekliler açısından hak kaybı meydana gelecek , hukukyollarının kullanılmasına mani olunacaktır. Uygulamada ihale kararınımüteakip ihale kesinleştirilmekte ve ihale üzerinde kalan istekli derhalsözleşme yapmak üzere idareye çağrılmaktadır. İleride 15 günlüksözleşme imzalama yasağı olarak da tanımlanabilen ve ihale işleminekarşı 15 günlük şikayet süresi kadar beklenmesini temin eden korumamekanizmasının yanı sıra bir diğer korunma mekanizması da sürelere

uyulması ve her istekliye aynı anda tebligat yapılmasının sağlanmasışeklinde olmalıdır. Gerçekten ihale ve ihale kesinleşme kararınımüteakip , ihale kararını usulüne uygun olarak diğer isteklilere tebliğettirmeyen veya geç tebliğ ettiren idarenin 15 günlük bekleme süresinibu şekilde doldurarak , sözleşmesi imzalaması mümkün olmaktadır.Bunedenlerle de tebligat hukukuna uygun bildirimlerin yapılması hayatiönem arz etmektedir.

d) İdareye yapılan Başvurularda aranılacak şekilDilekçelerde başvuru sahiplerinin, vekil veya temsilcilerinin adı,

soyadı veya unvanı ve adresi, başvuruya konu ihale, ihaleyi yapanidare ve adresi, şikayet edilen veya incelenmesi istenilen durumlar,sebepleri ve dayandığı deliller, şikayet edilen veya incelenmesiistenilen durumun farkına varıldığı tarih veya tebliğ, ilan veya bildirimtarihinin gösterilmesi gerekmektedir.

Başvuru dilekçelerine ; adına başvuru yapılan tüzel kişiliği temsileyetkili olunduğuna dair , tüzel kişiliği temsile yetkili olanları gösterenTicaret Sicil Gazetesi ve benzeri belgeler ile bu kişi yada kişilerin imzasirkülerinin noter onaylı suretleri eklenmelidir. Vekil (avukat) aracılığıile yapılan başvurularda baro pulu yapıştırılmış vekaletnamenineklenmesi gereklidir.

Ayrıca, ihale dokümanı satın alındığı veya ihaleye teklif verildiğineilişkin belgeler de şikayet ve itirazen şikayet dilekçelerine eklenir.

Ortak girişimlerde, pilot ortak ya da koordinatör ortak veyabunların yetki verdiği kişiler tarafından şikayet başvurusundabulunulabileceği gibi, ortak girişimi oluşturan tüm ortaklar tarafındanbirlikte başvuruda bulunulabilir.

İstekli sıfatıyla ihaleye teklif verenler tarafından idareye şikayetbaşvurusunda bulunulması durumunda ise, isteklinin teklif zarfıiçerisinde yukarıda sayılan belgelerinin bulunması durumunda, idarecebaşvurunun usulüne uygun bir başvuru olduğu dikkate alınarak işlemyapılması gerekmektedir. Ancak ihaleye teklif veren istekli veyatemsilcisi dışında yetki verilmiş bir başka temsilci tarafından istekliadına şikayet başvurusunda bulunulması durumunda usulüne uygundilekçe ile birlikte bu temsilcilere ait temsile yetkili olunduğuna dairbelgeler ile imza beyannamesi/imza sirkülerinin aslı veya yetkilimercilerce onaylı örneklerinin eklenerek idareye şikayet başvurusununyapılması gerekmektedir.

Bir ihaleye ilişkin olarak, birden fazla konu hakkında tek dilekçeyleşikayet başvurusunda bulunulabilecektir. Şekli açıdan yapılmışeksikler kesinlikle şikayetin reddi veya işleme konmaması sonucudoğurmayacaktır. Bu durumda idare ; durumun özeliğine göreşikayetçiye , eksiklikleri tamamlaması için süre vermeli ve sürenin

sonunda eksikliklerin halen tamamlanmamış olması halinde iseşikayeti işleme koymamalıdır.

e) Şikayet üzerine İdarece yapılacak işlemler ve incelemeİdareler bir şikayet dilekçesini aldıklarında derhal kaydını yaparak

kayıt tarihi ve sayısını dilekçenin üzerine yazmalıdır. Elden yapılanbaşvurularda ise başvuru sahibine kayıt tarih ve sayısını gösterenimzalı bir alındı belgesi vermek zorundadır. Posta yoluyla yapılanşikayetlerde başvuru dilekçesinin idare kaydına alındığı tarih şikayettarihi olarak esas alınacaktır.Bugün hukukun her alanında , postayaverilme tarihinin herhangi bir işlem için başvuru tarihi olarakalınmasında bir engel olmaması gerçeğine rağmen yönetmeliğin buhükmünün ciddi hak kayıplarına neden olabileceği ve hukuka uygunolmadığı da dikkatlerden kaçmamalıdır. Ancak yönetmeliğin bu haliyleuygulanmaya devamı halinde şikayetçilerin , postaya verilme tarihinideğil İdarenin eline ulaşma tarihini dikkate almaları uygun olacaktır.

Başvuru dilekçesinde ,şekil unsurları bakımından rastlanılacakaykırılıklar doğrudan başvurunun reddi nedeni yapılmamalı vebaşvurandan , kısa bir süre (3 gün ) verilerek , eksiklikleritamamlaması istenmelidir.

İhaleyi yapan idareye şikayet başvurusunda bulunulması halindebaşvuru sonuçlandırılıp, bu kararın başvuru sahibine tebliğindenitibaren 15 gün geçmedikçe sözleşme imzalanamaz. Ancak, idarenin ,şikayet üzerine verdiği kararın tebliğini izleyen onbeş gün içindeKuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulmaması halindesözleşme imzalanabilir.Burada 15 günlük bekleme süresinden amaç ,şikayetçinin Kamu İhale Kurumu’na başvurması için kanunen tanınansüre olan 15 günün dolmasını ve bu süre içinde itirazen şikayettebulunulmamışsa sözleşme imzalanmasını temindir. Eğer Kurumaitirazen şikayette bulunulmuşsa bu 15 günlük sürenin beklenmesinegerek kalmayacak , bu halde kurumun ihale sürecinin devamıkonusundaki kararı beklenecektir. Kurul halihazır uygulamada öncelikve ivedilikle bu konuda karar verdiğinden süreçte bir aksamaolmamaktadır. Ancak Kamu İhale Kurumu önüne gelmiş bir şikayette ,ihale sürecinin devamına karar verilmiş olması halinde dahi sözleşmeimzalanması için kurulun nihai kararının beklenmesi gerektiğini tekrarhatırlatmak isteriz.

Ayrıca, şikayet sunulduktan sonra ihale yetkilisince ihale konusuişin ivediliği ve gerçekleşmesinde kamu yararı bulunması nedeniyleihale sürecinin devamına karar verildiği hallerde, bu kararın tebliğiniizleyen günden itibaren yedi günlük sürenin dolmasını müteakipsözleşme imzalanabilecektir. Ancak, bu karara karşı Kuruma itirazenşikayet başvurusunda bulunulması halinde Kurumca itiraz

sonuçlandırılıp karar bildirilinceye kadar sözleşmeimzalanamayacaktır. İvedilik kararı üzerine kuruma itirazen şikayettebulunma süresi ise , ivedilik kararının tebliğini izleyen 3 günlük süredir.Bu süre içinde başvuru yapılmışsa idareler kesinlikle sözleşmeimzalamamalıdır.

- İdarece Şikayetin Sonuçlandırılması Yönetmeliğin 15 inci maddesi uyarınca ihale makamı tarafından;

- Şikayet konusunun düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek veihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlardadüzeltici işlem belirlenmesine, Şikayet konusunun ihale sürecinindevam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilmesimümkün bulunmayan aykırılıklara ilişkin olması durumunda ihaleişlemlerinin iptaline, İleri sürülen iddiaların yerinde olmadığı sonucunavarılırsa şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına karar verilir.

Alınan kararlar başvuru sahiplerine imza karşılığı elden veyaiadeli taahhütlü mektupla bildirilir.

4734 sayılı Kanunda şikayet başvurularının otuz günlük süreiçinde sonuçlandırılması esası getirildiğinden, bu süre içinde idarecebir karar alınmaması durumunda başvuru zımnen reddedilmişsayılacağından başvuru sahipleri otuz günlük sürenin bitimini takipeden onbeş günlük itirazen şikayet süresi içinde Kuruma başvurudabulunabilirler. Bir başka değişle 15 günlük itirazen şikayet süresiidarenin , yapılan şikayet üzerine suskun kalarak geçirdiği 30 gününsonunda başlamaktadır.

- İhale İşlemlerine Devam Edilmesi Kararı4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca, şikâyet yapıldıktan

sonra, ihale yetkilisince, ivedilik ve kamu yararı bulunması nedeniyleihale işlemlerine devam edilmesi gerektiği yönünde karar alınabilir. Bukararda gerekçe olarak sadece “ ivedilik ve kamu yararı bulunduğu”şeklinde Kanun ve Yönetmelik hükmünün tekrarıyla yetinilmesihalinde, kararın gerekçeli olma şartı yerine getirilmediğinden, usulüneuygun bir karar sayılmayacaktır. Bu nedenle, idarenin gerekçelerinikararda açık olarak belirtmesi ve gerekçeli olarak alınan bu kararınbaşvuru sahibine tebliğ edilmesi gerekmektedir. Burada ilgililertarafından dikkat edilmesi gereken husus , sadece ihaleye devamkararı alınmasının yeterli olmadığı , bunun idare tarafından geçerlisebepler ile gerekçelendirilmesi gereğidir. İdareler , yapılan şikayetüzerine ivedilikle sözleşme yapmak yoluna gittiklerinden ; uygulamadabu yolun ancak ivedilik ve öncelik gerektiren ve gecikmesinde sakınca

olan türden hayati ihaleler için uygulanabilir olması gerekmektedir.Daha basit bir deyişle sadece ihaleye devam kararı alınması yeterliolmayıp bunun makul gerekçeleri olması gerekmektedir. Bu İdareHukuku’nun temel prensiplerinden olan “ İdare’nin her işlemigerekçeli olmalıdır ilkesi “ ile paralellik arz eden bir uygulamadır.

Başvuru sahibi, ihale sürecine devam kararına karşı, kararıntebliğini izleyen üç gün içinde , Kuruma , Yönetmeliğin 8 incimaddesindeki koşulları taşıyan dilekçe ile itirazen şikayetbaşvurusunda bulunabilir. İhale sürecinin devamına ilişkin kararlarakarşı Kuruma yapılacak itirazen şikayet başvurularında bu hususaçıkça vurgulanmalı, alınan kararın hangi yönlerden mevzuata aykırıolduğu belirtilmeli, şikayetin esasına dair idarece bir karar verilmediğihallerde, dilekçelerde buna ilişkin iddialara yer verilmemelidir. Ayrıcakuruma ve idarelere verilen şikayet ve itirazen şikayetdilekçelerinde , AÇIKÇA İHALE SÜRECİNİN DURDURULMASITALEP EDİLMELİDİR.

İdarelerce, ivedilik ve kamu yararı bulunması nedeniyle ihaleişlemlerine devam edilmesi gerektiği yönünde karar alınması halinde,bu kararın başvuru sahibine bildirimini izleyen günden itibaren yedigün geçmedikçe sözleşme imzalanması mümkün bulunmamaktadır.Aksi takdirde imzalanan bu sözleşme hükümsüz sayılır. Kamu İhaleKanunu ve ilgili Yönetmeliklere aykırı davranmak suretiyle sözleşmeimzalayan ve istekliler ve kamu açısından hak ihlallerine sebep olanidarelerin bu işlemleri , ileride ayrıntılı olarak açıklanacağı üzere ,Tazminat Davası konusu yapılabilecektir.

Bu nedenle idarelerin ihaleye devam kararları gerekçeli olmalıdır.İhale makamları şartname hazırlarken ve ihaleye çıkılırken ilgili

mevzuatlara uygun davranmalı , mutlaka konu ile ilgili Kamu İhaleKurumundan bilgi ve görüş almalıdır. İhale makamlarının bu konudaisteksiz ve ağır davranmaları nedeniyle taraflar açısından ciddi hakkayıpları meydana gelmektedir. Çağdaş İdare Hukukuuygulamalarında idarenin yaptığı yanlışlıklar , işlemler ve eylemlernedeniyle işlemin sorumlularının tazminat vermekle yükümlüolabileceği açıktır. Yine tüm Dünya ve ülkemizde giderek yaygınlaşanbir diğer Çağdaş İdare Hukuku prensibi de , yapılan idari işlem veyaeylemde ihmali veya kusuru olan idare ajanlarının bu işlem nedeniyleortaya çıkan maddi zarardan şahsi mal varlıkları ile sorumluolmalarıdır. Bu güne kadar uygunlanmasından kaçınılan bu yol artıkciddi bir hukuk yolu olarak sistem içinde yerini almaya başlamaktadır.Bunun pratik sonucu da ; ihale makamlarının da ihale sürecinde veşartnamelerde yapılan yanlışlıklar nedeniyle taraflara ve kamuya

verdikleri zarardan sorumlu olmalarıdır.Bu nedenle ihale makamlarınındaha dikkatli olmaları ve Kamu İhale Kurumundan görüş ve bilgi talepetmeleri ve daha önemlisi konu ile ilgili kanun ve yönetmeliklere uygundavranmaları gerekmektedir. En basitinden Kamu İhale Kurumu’nunresen inceleme sistemi sayesinde ihale makamları tarafından yapılanbir çok yanlışlık yerinde ve zamanında müdahaleler ile giderilmekte veihale süreci durdurulmakta ve iptal edilmektedir.Ancak yapılmasıdüşünülen ve tarafımızca isabetli olmadığına inandığımız bir değişiklikile Kamu İhale Kurulu’nun sadece ve sadece yapılan şikayet ile bağlıolması gerekeceği ve şikayet dışındaki yanlışlık ve hataları resenincelemeyeceği hükmüne yer verilmesi düşünülmektedir. Bu haldesadece yapılan şikayet konuları ile bağlı bir inceleme yapılacak ve farkedilse dahi diğer usulsüzlükler incelenmeyecektir.Bu durumda iseyanlış , hatalı ve sakat bir takım ihaleler kurulun incelenmesindengeçmeksizin kesinleşecek ve uygulanmaya başlayacaktır. Ancakresen ve kamu adına inceleme yetkisi her zaman ve idare hukukununbir gereği olarak idare Mahkemelerinin yetkisi dahilinde olacak ve buişlemler her hal ve karda Mahkemeler önüne getirilebilecektir. Budavalarda ise hata ve yanlışlıklar nedeniyle ihaleler geriye dönükolarak iptal edilemeyecek ama sorumlular hakkında maddi ve manevitazminat davası açılması imkanı doğacaktır. Daha basit bir deyişlebugün kurul tarafından yapılan incelemeler , bu aşamada artık davayolu ile mahkemeler tarafından yapılacak ancak bu defa , işinsorumluları hakkında , tarafların ve kamunun zararı olduğundan ,bunun doğal sonucu olan maddi ve manevi tazminat davalarıgündeme gelecektir. Yakın zamanda İdare Mahkemeleri tarafındanverilen kararlarda kurumun resen inceleme yetkisinin olmadığınadikkat çekilmektedir. Yani yargı uygulaması da kanunda yapılmasıdüşünülen bu değişiklikler ile paralellik arz etmektedir.

II - KAMU İHALE KURUMUNA YAPILACAK BAŞVURULARAİLİŞKİN USUL VE ESASLAR

1- Kamu İhale Kurumuna yapılan İtirazen Şikayet Başvurusuİtirazen şikayet başvurusu, ihale sürecinde idareye yapılan

şikayet başvuruları üzerine verilen kararların tebliğ ya da bildirimtarihinden, otuz günlük cevap verme süresi içinde bir kararalınmaksızın suskun kalması durumunda bu sürenin bitimindenitibaren onbeş gün içinde Kuruma (Kamu İhale Kurumu) yapılacakbaşvurudur. Ayrıca, ihale yetkilisinin şikayet başvurusu üzerine,

ivedilik ve kamu yararı bulunması nedeniyle ihale işlemlerine devamedilmesi yolunda aldığı kararlara karşı tebliğ ya da bildirim tarihiniizleyen üç gün içinde Kuruma yapılan başvurular da itirazen şikayetbaşvurusu niteliğindedir.

İtirazen şikayet başvurularının incelenebilmesi için idareye yapılanşikayet başvurusunun her hal ve karda sözleşmenin imzalanmasındanönce yapılmış olması gerekmektedir .

Aynı şekilde , önceden idareye yapılmış bir şikayet başvurusununolmaması , Kamu İhale Kurumuna yapılmış olan itirazen şikayetinreddini gerektirmeyecektir. Ancak ihaleye karşı yapılan incelemesürecinin yavaşlatacağından , sözleşmenin imzalanmasına ve yapılanşikayetin etkisiz kalmasına neden olacaktır.Sözleşmeninimzalanmasından sonraki süreç ise bu kanun ve yönetmeliktedüzenlenmediğinden tamamen özel hukuk kuralları geçerli olacak vebu yönetmelik ve kanun tarafından gerçek ve tüzel kişilere tanınanhaklar kaybolacaktır.

İstekliler açıklama talebinde bulunmadan idareye şikayetbaşvurusunda bulunabileceklerinden, yapılan başvurunun açıklamatalebi mi, şikayet başvurusu mu olduğu başvuru dilekçesinde açıkçabelirtilmeli, idarelerce verilen cevaplarda da, bunun açıklama talebinincevabı mı yoksa şikayet üzerine alınan karar mı olduğu tereddüde yolaçmayacak biçimde belirtilmelidir.

a) İtirazen Şikayet Başvurusunda Bulunabileceklerİhale işlemleriyle ilgili bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya

zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday ve isteklilerile istekli olabilecekler, idareye şikayet başvurusunda bulunduktansonra , süresi içinde itirazen şikayet yoluna başvurabilirler. Büyükölçüde İdareye şikayet yolunu kullanmaya haiz gerçek ve tüzel kişiler ,kuruma itirazen Şikayet yolunu kullanmaya da haizdirler. Bu nedenleaynı açıklamalar bu kimseler için de geçerlidir. Ancak farklı olarakihale üzerinde ihale kalan kimsenin , yapılan şikayet ile haklarınınhaleldar olabileceği de düşünülerek , kamu İhale Kurumuna itirazenşikayet yolu ile gidebileceği ve ihale makamının şikayet üzerine verilenkararını itirazen şikayet yolu ile kurul önüne getirebileceği çağdaşhukukun ve ihalenin şeffaflığının bir gereğidir.Bu vesile ile , ihaleüzerinde kalmış olan gerçek ve tüzel kişilerin de , yapılan şikayetüzerine verilen iptal kararını kurul önüne getirebileceklerini hatırlatmakisteriz.

Ancak bu tip şikayetlerin ( İhale üzerinde kalan isteklininşikayeti ) dinlenmesinin çok sıkı şartlara bağlı olduğu ve Kurulun kamumenfaatlerini gözeterek karar verdiğini belirtmek isteriz. Yani ihaleyi

alan tarafın , ihalenin üzerinde kaldığı kısımlara yönelik şikayet veitirazları anlayışla karşılanmamaktadır. Bu tip şikayetlerde , şikayettinreddine , her ne kadar ihalenin üzerinde kaldığı taraf olunmasısebebiyle hukuki yarar ve sıfat yokluğu gösterilse de asıl sebep budeğildir. İhale yapıldıktan sonra , ihale kararı verilsin veya ihale kararıverilmemiş olsun , taraflar yaptıkları tekliflerle bağlıdırlar. Gerçekten4734 sayılı Yeni Kamu İhale Kanunu ve 4735 sayılı Yeni Kamu İhaleSözleşmeleri Kanunu’nda sözleşmenin devrinin zorlaştırılması vehatta yasaklanmasında da korunması düşünülen menfaat aynıdır. Herne kadar Borçlar Kanunu’nun genel hükümlerine göre tarafların , karşıtarafça kabul edilmeyen tekliflerinden her zaman dönme imkanıvarken , özel durumu nedeniyle kamu ihale mevzuatında bu usulünkullanılması mümkün değildir. Bu tip şikayetlerin , çok fahiş hatalaryapılmış olunsa dahi , incelenmemesinin sebebi bu tip şikayetler ileihale öncesi anlaşmalar yapılmasının önüne geçilmeye çalışılmasıdır.Aynı şekilde bir şekilde ihale üzerinde kalmış olan isteklinin şikayetetmek suretiyle ihale ile üzerine aldığı bir takım yükümlülüklerdenkurtulmasını engellemeye çalışmak amacıyla bu tip şikayetlerin iyiniyetli olmadığı düşünülmektedir. Gerçekten bu tip şikayetlerindinlenmesi halinde ihale üzerinde kalan taraf dahi sonradankoşullarından hoşnut olmadığı ihaleleri şikayet yolu ile iptal ettirmeyeçalışacak veya yine bu yolu kullanarak ihaleyi her aşamada şikayetederek veya iptal ettirerek , ihale kendi istekleri yönündesonuçlanmasını temine gidecektir. Bu durumu Özel Hukukta yer alanmuvazaa müessesesine benzetmek mümkündür. Çünkü bu haldeistekli şikayet yapmak hakkını farklı bir nedenle , yani hukuka uygunolmayan bir saikle hayata geçirmekte ve asıl niyetini gizlemektedir. Budurumda esas olan irade , isteklinin esas iradesini geçerli kılmak veihaleyi ve sonuçlarını ona göre değerlendirmektir.Bu da , sözleşmeimzalanana kadar Kamunun üstün gücünü kullanan idarenin yinekamunun menfaatleri doğrultusunda karar vermesini ve hukuka uygundeğilmiş gibi görünse de şikayetçinin gerçek niyetini tespit ile kamulehine karar vermesi gibi bir gerekliliği zorunlu kılmaktadır.

Aynı şekilde İdareye şikayet başvurusunda bulunmayan adayveya istekliler, şikayet başvurusu üzerine idarenin aldığı kararkendilerine de bildirildiğinden, bu kararlardan bir hak kaybına veyazarara uğradığı veya zarara uğramasının muhtemel olduğu iddiasıylave şikayet başvurusuna ilişkin olarak verilen kararda belirtilenhususlarla sınırlı olmak üzere doğrudan Kuruma itirazen şikayetbaşvurusunda bulunabilirler.

Yine bu vesile ile teknik şartname dolayısıyla hakları haleldarolan mal tedarikçilerinin yanı sıra üretici ve ithalatçıların da ihalesürecine katılmamış olsalar dahi , tek başlarına itirazen şikayet yolunagidebilmeleri de mümkün olmalıdır. Nihayetinde sadece bayii değil

ithalatçıların ve üreticilerinde haklarının zarar göreceği veya zarargörmesinin mümkün olduğu dikkatlerden kaçmamalıdır. Bu durumKamu İhale Kurulu’nun son zamanlarda yaygın olarak yaptığı “şikayetle bağlı olmaksızın resen inceleme “ uygulamasının “ birsonucu olmalıdır.

b) İtirazen Şikayet Başvurusunun SüresiKamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusu, idarenin şikayet

üzerine aldığı kararın tebliğ tarihini, idarenin başvuru tarihindenitibaren otuz gün içinde bir karar almaması durumunda bu süreninbitimini izleyen onbeş gün içinde yapılmalıdır. İhale sürecinindevamına ilişkin kararlara karşı yapılan ve Yönetmeliğin 13 üncümaddesinde itirazen şikayet başvurusu olduğu belirtilen başvurularise, bildirim tarihini izleyen üç gün içinde yapılmalıdır.Bu halleryukarıda ayrıntılı olarak anlatılmıştır. Ancak ihale sürecinin daha hızlıve sağlıklı olarak işlemesi için bu şikayet ve itirazen şikayet sürelerininkısaltılması ve bu suretle ihaleler hakkında daha kısa sürede incelemeyapılması gerekmektedir. Bu nedenle yeni kanun ve yönetmelikçalışmasında bu sürelerin kısaltılması gündemdedir.

c) İtirazen Şikayet Başvurularında Aranılacak Şekil Dilekçelere , Kurum tarafından belirlenen tutarda ( Çalışmanın

yayım tarihi itibariyle 245 YTL ) başvuru bedelinin Kurum hesaplarınayatırıldığına dair makbuz ile idare tarafından verilen kararın birörneğinin eklenmesi ve dilekçede idareye yapılan şikayetbaşvurusunun tarihi ve idare tarafından verilen kararın tebliğ tarihinbelirtilmesi gerekmektedir. Bunun dışında eklenecek belgeler idareyeyapılan şikayet başvurusundakilerle benzerlik arz etmektedir. Ancakkonu ile ilgili tüm bilgi ve belgelerin eklenmesi şikayetin ivediliklesonuçlandırılması bakımından büyük önem arz etmektedir.Nihayetinde şeklen gerekli tüm bilgi ve belgelerin eksiksiztamamlanmasını müteakip kurumca yapılacak incelemenin süresi 45gün ile sınırlandırılmıştır.

d) Kamu İhale Kurumu Tarafından Yapılacak İşlemler veİnceleme

İdareye şikayet başvurusunda bulunulmadan veya idareye yapılanşikayet başvurusu hakkında idarece bir karar alınmadan ve otuzgünlük karar verme süresi beklenilmeden doğrudan Kuruma itirazenşikayet başvurusunda bulunulması üzerine bu başvurular ilgili idareyegönderilir.

İdareye yapılan şikayet başvurusundan farklı bir konu ile Kurumabaşvurulması halinde, itirazen şikayet başvuru konusuna ilişkinidarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle başvuru aynı işlemleretabi tutulacaktır. Fakat bu defa farklı bir şikayet konusu ile Kamu İhaleKurumuna başvuran şikayetçi 15 günlük hak düşürücü süre engelinetakılabilecektir. Çünkü yeni ve farklı bir şikayet konusu yeni bir şikayetsüreci demek olduğundan farklı bir süreye tabi olmayacaktır. Bunedenle yeni ve farklı bir şikayet gerekçesinin süresi içinde yapılıpyapılmadığına dikkat edilmelidir.

İdarenin şikayet başvurusuna cevap verilmesini beklemeden ,Kurula itirazen şikayette bulunulması halinde ise , idarenin şikayetüzerine verdiği karar beklenecektir. Bu konuda şikayetçinin kurulubilgilendirmesi ve kurulun şikayeti incelemesi sürecine devamınısağlaması ve bu sürece katkıda bulunması daha uygun olacaktır.

İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerekKuruma başvurulması halinde ise, dilekçe tekrar idareyegönderilmeyecek, ancak idareye şikayet başvurusunda yer almayanbaşvuru konuları iddiaların incelenmesi kapsamındadeğerlendirilecektir.Bu hususta idareye bildirilmeyen şikayetgerekçelerinin , bu defa kurula yapılan itirazen şikayet dilekçesindeileri sürülmesi idare hukuku açısından uygun olmayacaktır.Bu nedenleşikayet sebeplerinin değiştirilmemesi esastır. Ancak yine kurulcayapılan resen inceleme ilkesi bu tip bir incelemeye cevaz vermektedir.

Başvuru, öncelikle Yönetmeliğin 20 nci maddesinde belirtilen öninceleme konuları yönünden incelenir:

1- Yapılan inceleme sonucunda başvurunun şekil unsurlarınaaykırı olduğu tespit edildiğinde, tespit edilen aykırılıkların , onbeşgünlük Kuruma başvuru sürelerinin dolmasına üç günden fazla birsüre kalmışsa bu sürenin sonuna kadar; Kuruma başvuru süreleri,başvuru tarihinden sonra dolmuş veya üç günden daha az bir sürelerikalmışsa, bildirim yazısının tebliğ tarihinden itibaren üç gün içindeKurum kayıtlarına girecek şekilde , giderilmesi gerektiği başvurusahibinin dilekçesinde belirttiği adrese tebliğ edilir.

2- Başvurunun şekil unsurlarına aykırı olmadığının tespit edilmesidurumunda, şikayetin esasının incelenmesine geçilerek idareden ihaleişlem dosyası istenir.

3- Başvurunun esasının incelenmesine engel teşkil edecekaykırılık tespit edildiğinde, itirazen şikayet başvurusunun reddikararıyla birlikte, iddiaların incelenmesine geçilip geçilmeyeceği kararıda verilir. Bu tür durumlarda başvuru itirazen şikayet niteliğini

kaybettiğinden idarenin başvuruya ilişkin nihai kararı beklemedensözleşme imzalaması mümkün bulunmaktadır.

Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde;

- Kurul tarafından ihale sürecinin durdurulmasına karar verilir ise;ihale sürecinin durdurulmasına karar verildiği tarihten itibaren idarecebütün ihale işlemleri durdurulur. Bu karar ön inceleme sonucundaalınmış bir karar olup , telgraf ile ihalenin alakadarlarına bildirilir. İhalesürecinin durdurulması ara kararına rağmen , ihale makamının ihalesürecine ilişkin bir işlem yapması hukuki ve cezai sorumlulukdoğuracaktır.

- Kurul tarafından ihale sürecinin durdurulmamasına karar verilirise; Kurumca başvuru sonuçlandırılıp nihai karar bildirilinceye kadar,idareler sözleşme imzalanması dışındaki ihale işlemlerinin gereğiniyerine getirir, ancak sözleşme imzalayamaz. Yukarıda sözleşmeimzalanmasının hukuki sorumlulukları ve sakıncalarından bahsedilmişve neden sözleşme imzalanamayacağı gerekçeli olarak izah edilmiştir.

İhale yetkilisince verilen ihale sürecine devam edilmesi vesözleşmenin imzalanması yolundaki karara yönelik itiraz Kurumtarafından beş gün içinde sonuçlandırılıp idareye ve şikayettebulunana bildirilir.Kurumca itiraz sonuçlandırılıp karar bildirilinceyekadar idarece sözleşme imzalanmaz.

- İtirazen şikayet konusunun idare tarafından düzeltme yapılmasıyoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerekbulunmayacak durumlarda düzeltici işlemin belirlenmesine,

- İtirazen şikayet konusunun ihale sürecinin devam etmesineengel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilmeyecek Kanuna ve ilgilimevzuatına aykırı bir durumun tespit edilmesi halinde ihaleişlemlerinin iptaline ve İtirazen şikayet başvurusunun uygunbulunmadığına karar verilir.

Kurul gerekli gördüğü takdirde, ayrıca tespit edilen aykırılıklarlailgili olarak idari ve/veya cezai yönleriyle gereği yapılmak üzerebelirleyeceği idarelerin bilgilendirilmesine veya savcılıklara suçduyurusunda bulunulmasına karar verebilir.

Ancak Kurulun , düzeltici işlemlerde İdare yerine geçerek kararvermesinin ne kadar mümkün olduğu tartışmalıdır. Kurulun hangiaşamaya kadar yapılan şikayet üzerine düzeltici işlem ile aykırılıklarıgidererek ihaleye devam kararı verebileceği iyi düşünülmeli ve

değerlendirilmelidir.Bu işlemleri, İdarenin yerine geçerek yapmasımümkün değildir. Günümüzde İdare Mahkemeleri dahi İptalDavalarında idarenin yerine geçerek karar verememekte , sadeceaykırılığı tespit ile işlemi iptal etmektedirler. Bu konuda Kurulun dikkatlihareket etmesi , yargılama makamı olmadığını ve yargı safhasıöncesinde son inceleme makamı olduğunu , kararlarının ilamhükmünde olmadığını tespit ve kabul etmelidir.

İhalelere karşı yapılan itirazen şikayet başvurularınınincelenmesinde, Kurulca gerekli görülen durumlarda tarafların vegerekli görülecek diğer ilgililerin dinlenmesine karar verilebilir. Buuygulamada az rastlanan bir durum olmasına rağmen ihalenin veinceleme sürecinin şeffaflığı açısından uygulama haline getirilmesiuygun olacaktır.

2- İddiaların İncelenmesi Başvurunun incelenmesi sonucunda başvurunun esasının

incelenmesine engel teşkil edecek aykırılık tespit edildiğinde, itirazenşikayet başvurusunun reddiyle birlikte, iddiaların incelenmesinegeçilmesine karar verilmesi halinde bu başvuru da yazılı başvuruniteliğinde iddiaların incelenmesi kapsamında incelenir.

a) Başkanlık makamının resen inceleme yapması.Bu inceleme ; Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olarak

kamuoyuna yansıyan ciddi ve somut nitelikteki ihale mevzuatınaaykırılık iddialarından Kurul Başkanlığı tarafından gerekli görülenlerintetkiki işlemidir.Bu işlem yukarıda yapılan açıklamalar ile paralellik dearz etmektedir. İhalelere ilişkin ciddi bir takım iddiaların kamu oyundave ihale çevresinde ayyuka çıkması halinde başkanlık makamıtarafından dosyanı resen kurulun gündemine alınması pek tabimümkün ve doğaldır. Bu tip incelemeler , genelde isteklilerin birbirlerihakkındaki birtakım suçlama ve iddialara ilişkin olmakla beraber , yinebelli yeterliliklerden yoksun ve şartnameye uygun olmayan tekliflerindeğerlendirmeye alınması halinde yapılan ihbar veya şikayetlerüzerine yapılan incelemeler şeklinde de olmaktadır.

b) İddiaların İncelenmesine geçilmesinin Kabulü Koşulları Yönetmeliğin 28 inci maddesinde, iddiaların incelenmesinin kabul

koşulları düzenlenmiş olup, iddiaların incelenmesine Kurulca kararverilebilmesi için sırasıyla;-Başvuruda ihalenin ve ihaleyi yapanidarenin gösterilmesi,Başvurudaki iddiaların somut ve ciddi nitelikteolması, Aynı ihalede ve aynı konuda esas incelemesi sonucu verilenret kararıyla sonuçlanmış bir şikayet başvurusunun olmaması veya

şikayet başvurusu üzerine alınan karara karşı Kuruma itiraz edilmemişolması veya itirazın esasının incelenmemiş olması,İhale sürecitamamlanmış ve aynı konuda bir şikayet ve/veya itirazen şikayetbaşvurusu olmamışsa; iddiaların niteliği ve konusuna göre, yapılacakidari denetimden elde edilecek kamu yararının ihale edilen işinsürdürülüp tamamlanmasıyla sağlanacak yarardan daha yüksekolması koşulları aranacaktır. Bu anlamda aynı mal veya hizmete ilişkinolarak farklı ihalelerde çok farklı fiyatlarla ihaleye teklif verilmesininitirazen şikayet yolu ile kurul önüne getirilmesi , teklif mevzuataaykırılık arz etmemesine rağmen , kamu yararının bir gereği olarakdeğerlendirmeye alınmalı ve ciddiyetle araştırılmalıdır. Aynı şekildeİsteklilerin birbirlerinin yeterliliklerini tevsik eder bilgi ve belgelereilişkin olarak yaptıkları şikayet ve ihbarlar ihale usulünün ve ticari sırkuralının bir istisnası olarak , mesnetli ve somut olmak kaydıyla , kurultarafından incelenebilmeli ve akibeti taraflara bildirilmelidir. Buanlamda bu şikayetlerin haksız rekabete ve haksız fiile nedenolmamasına dikkat gösterilmelidir.

c) İddiaların İncelenmesine Geçilmesi ve Alınacak KararlarKurulca iddiaların incelenmesine geçilmesine karar verildiği

takdirde ; İdareden iddialara ilişkin bilgi ve belgelerin onaylı bir örneğiistenir. Başvuruya konu ihaleyi yapan idarenin , irade beyanıbulunmuyor ise, Kurul Kararı ve varsa başvuru dilekçesi ve eklerininbir örneği ihaleyi yapan idareye gönderilir. Kurul Kararını - uzmanraportöre yaptıracağı inceleme sonuçlarına bakarak - söz konusuiddialara ilişkin kararını Yönetmelikte belirlenen usul ve esaslara göreverir. Kurulun toplantılarında , ihale evrakları toplanana kadar çokzaman kaybedildiği için , inceleme yapmak için yeterli sürekalmamakta ve büyük ölçüde uzman raportör tarafında hazırlanandosya ve sunum karara esas olabilmektedir. Kurul kararında , muhalifüyenin varlığı halinde oyçokluğu ile alınmış bir karar olduğu belirtilir .Aksi halde ise oybirliği ile bir karar olduğu belirtilir. Ancak mutlakamuhalif üyelerin karşı oyları taraflara kararla birlikte gönderilmeli ,ileride açılacak davalarda iptal sebebi olarak kullanılabilmelidir. Aksihal , yani karşı oyların taraflara gönderilmemesi , Anayasal savunmahakkının ciddi olarak engellenmesi anlamına gelebilecektir.

Gerek idarece alınan karar üzerine gerekse doğrudan Kurumtarafından yapılan inceleme üzerine Yönetmeliğin 31 inci maddesigereğince;İddiaların yerinde bulunmadığına,İnceleme sonucundaiddialar yerinde bulunmuş ise mevzuata aykırılığı tespit edilen ihaleişlemlerinin ilgili idareye veya Cumhuriyet Başsavcılığına bildirilmesinekarar verilecektir.

III - KAMU İHALE KURUMUNUN KARARLARINA KARŞIYAPILACAK BAŞVURU YOLLARI VE YAPILACAK İŞLEMLER

1. BAŞVURU YOLLARI

a) İzahat istenmesi İdareler ve Kurumca verilen kararlar yeterince açık değilse, yahut

birbirine aykırı hüküm fıkralarını taşıyorsa, taraflardan her biri kararınaçıklanmasını veya aykırılığın giderilmesini isteyebilecektir. Özellikleİdareler , İptal kararları üzerine ne yapmaları gerektiğini Kamu İhaleKurumu’nda sormalı , ileride telafisi imkansız zararlara nedenolmamalıdır.

b) Yanlışlıkların Düzeltilmesi Tarafların adı ve soyadı ile sıfatı ve iddiaları sonucuna ilişkin

maddi yanlışlıklar ile hüküm fıkrasındaki maddi hataların düzeltilmesitaraflarca istenebilir. Ancak bu tip yanlışlıklar hükmün esasına engelteşkil etmez.

2. Yapılacak İşlemler ve kullanılabilecek diğer hukuki yollar

Yanlışlıkların düzeltilmesine karar verilirse, düzeltme, bildirimeçıkarılan bütün kararlar istenerek bu kararların altına yazılır. Kurumunnihai kararlarına karşı, tebliğ tarihinden itibaren 60 gün içinde, TürkiyeCumhuriyeti Mahkemelerinde ( Ankara Bölge İdare Mahkemeleri )dava açılabilecektir. Kamu İhale Kurumu kararı dava konusu yapıldığıiçin ; kesin yetkili mahkeme Kamu İhale Kurumunun mukim olduğu yerolan Ankara Bölge İdare Mahkemeleridir.Kamu İhale Kurumu kararlarıaleyhine açılacak tüm davaların , işlemin açıkça hukuka aykırıolması ve uygulanması halinde giderilmesi güç zararlara nedenolabileceği düşünülerek ve teminatlı veya teminatsız olarakYÜRÜTMESİNİN DURDURULMASI istemli açılması gerekmektedir.Kamu İhale Kurulu kararlarının mahkeme ilamı niteliğinde olmadığı veidarenin her işlem ve kararı gibi idari yargının denetim ve gözetimialtında olduğu ve kesin olmadığı çok iyi bilinen bir hukuk kuralıdır. Bunedenle Kamu İhale Kurulu kararlarına karşı İdari yargı yolunagidilmesi halinde , kurul kararının uygulanmasına devam edilipedilemeyeceği ? , Kurul kararının yürütmesinin durdurulmasıkonusunda mahkeme kararı verilene kadar kurul kararlarınınuygulanmasının durup durmayacağı ? tartışmalı bir konudur. Buihtimale karşı da ihale makamlarının bilgilendirilmesi çok büyük önemarz etmektedir.Çünkü ortada kurul kararına karşı açılmış bir davavarken , sadece kurul kararı gerekçe gösterilerek işlem yapılması

ileride telafisi imkansız zararlar doğabileceği gibi , hem idare hem deistekliler açısından çok ciddi karışıklıklara ve hak kayıplarına nedenolabilecektir. Ancak Kurum kararlarına karşı yargı yolu Kullanılırkendavanın davalısının Kamu İhale Kurumu işlemin ise Kamu İhaleKurumunun İhaleye ilişkin olarak verdiği karar olduğunu tekrarbelirtmek isteriz. Bir başka değişle ihale makamı davanın tarafıdeğildir. Bu nedenle dava ve yargı sürecine ilişkin yazışma vekararların uygulanmasına ilişkin işlem ve yönlendirmeler Kamu İhaleKurumu tarafından yapılmalı , kurum bu konuda aktif roloynamalıdır.Mahkeme kararlarının muhatabı Kamu İhale Kurumu’durve Mahkeme kararının uygulanmasından veya uygulanmamasındankaynaklanan hukuki sorumluluk da kuruma ait olacaktır.

3. İtiraz Süresiİdareye şikayet başvurusu üzerine verilen karara karşı , yapılan

açıklama ve yanlışlıkların düzeltilmesi başvurusunda bulunulmasıdurumunda; idare tarafından alınan kararın ilk karardan farklı ve itirazedilebilecek unsurları taşıması durumunda, itirazen şikayet başvurusüresi yeni kararın bildiriminden itibaren yeniden işlemeye başlamaklabirlikte, başvuru sonucunda ilk karardan farklı bir karar alınmamasıdurumunda ilk kararın tebliğ tarihi dikkate alınarak Kurumabaşvurulması gerekmektedir. Yani yeni bir idari işlem , yeni biruygulama ,yeni ve yeniden bir itirazen şikayet konusu olmaktadır.

IV - KURUL KARARLARININ İDARELER TARAFINDANUYGULANMASI USUL VE ESASLARI

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinde ve Yönetmeliğin 24 üncümaddesinde, itirazen şikayet başvurusunun esasının incelenmesisonucunda, Kurulun;

a) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek veihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlardadüzeltici işlemlerin belirlenmesi,

b) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzelticiişlemle giderilemeyecek bu Kanuna ve ilgili mevzuatına aykırı birdurumun tespit edilmesi halinde ihale işlemlerinin iptali,

c) veya İtirazen şikâyet başvurusunun uygun bulunmadığı,Kararlarından birini vereceği hükmü yer almaktadır. AyrıcaYönetmeliğin anılan maddesinde Kurulun gerekli gördüğü takdirde,

tespit edilen aykırılıklarla ilgili olarak idari ve cezai yönleriyle gereğiyapılmak üzere belirleyeceği idarelerin bilgilendirilmesine veyaCumhuriyet Savcılıklarına suç duyurusunda bulunulmasına kararverebileceği hükmü bulunmaktadır. Yeni Ceza Kanunu’nun“Ekonomi, Sanayi ve Ticarete ilişkin suçlar “başlıklı kısmındaİhaleye Fesat Karıştırma ve Edimin ifasına fesat karıştırmabaşlıkları ile düzenlenmiş 235 ve 236 . maddeleri de bu konuda Kamuİhale Kurumu’na ve ilgililere suç duyurusunda bulunma hak veyetkisini bir ödev olarak vermektedir.

Anılan Yönetmeliğin 31 inci maddesinde de, iddialarınincelenmesi sonucunda, Kurulca; iddiaların yerinde bulunmadığı ,İnceleme sonucunda iddialar yerinde bulunmuş ise mevzuata aykırılığıtespit edilen ihale işlemlerinin ilgili idareye ve Cumhuriyet Savcılığınabildirilmesi kararlarından birinin verileceği hükmüne yer verilmiştir.

Bu aşamada , uygulamada çok karşılaşılan ve yanlışanlaşılmalara sebebiyet verebilecek bir düşüncenin yanlışlığındanbahsetmek gerekecektir. İhalenin iptal edilmesi halinde , en uygunikinci teklifi veren firmanın üzerinde ihalenin kalacağı gibi bir yanlışanlaşılma vardır. İdare Hukuku’nun başlıca ve en basit kurallarındanbiri ; İdare Mahkemelerinin dahi sadece hukuka aykırılığı tespit ileişlemi iptal etmekle yetinerek idarenin yerine geçerek kararverememesidir. Bu nedenle Kamu İhale Kurumu da sadece ihalesürecindeki hukuka aykırılıkları tespit ile yetinecek ve ihaleyi iptaledecek veya esasa ilişkin olmayan ve düzeltilebilecek durumlardadüzeltici işlem yapmak suretiyle ihaleye devam kararı verecektir.Ancak asla ihale makamı olan idarenin yerine geçerek ihalenin kimdekalacağı konusunda karar veremeyecektir. Bu nedenle yaptığı itirazenşikayet ile ihaleyi Kamu İhale Kurumu nezdinde iptal ettiren biristeklinin en uygun ikinci teklif olması hasebiyle sözleşmenin kendisiile yapılmasını istemesi hatalı olacaktır. Bu halde ihale yenidenyapılacak ve kurulun verdiği karar ve tespit ettiği eksiklikler ışığındayeniden bir değerlendirme yapılacaktır. İhale konusunda karar merciiher zaman idaredir. İhaleler üzerindeki denetim mekanizmasınınamacı ihale sürecinin temiz , şeffaf ve rekabetçi bir ortamdaseyretmesini temindir.Yoksa idare yerine geçerek ihale yapmak vesonuçlandırmak değildir. Ancak bu halde dahi idarenin yapmasıgereken gerek kurul kararları ve gerekse de mahkeme kararlarınıdikkate almak ve doğru uygulamaktır. Ortada kurul kararı varken haleniptal konusu olmuş yanlışlık üzerinde ısrar etmek görevin kötüyekullanılması ve ihaleye fesat karıştırılması anlamına gelecektir.

Bu çerçevede;1- İtirazen şikayet başvuruları üzerine verilen kararlar

Kurul tarafından ihale sürecine ilişkin olarak itirazen şikayetincelenmesi sonucunda verilen ve hukuki durumda değişiklik yaratannihai kararların gerektirdiği işlem ve eylemlerin, ilgili idarece, ivedilikleyerine getirilmesi gerekmektedir. Yönetmeliğin 35 inci maddesinin sonfıkrasında, “İlgililer, hukuki durumda değişiklik yaratan Kurulkararlarının eksik veya yanlış uygulandığı iddialarıyla Kurumaitirazen şikayet başvurusunda bulunabilir.” hükmü yer aldığından,itirazen şikayet başvurusu üzerine Kurulca alınan kararlarınuygulanmadığı veya eksik ya da yanlış uygulandığı iddiasıyla, yenidenitirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde incelemeyapılacaktır. Bu halde İhale Makamlarının Kamu İhale Kurulutarafından verilen kararları nasıl uygulayacakları ve uygulama esaslarıkonusunda , yine kurumdan bilgi almaları ve hukuki hatalara mahalvermemeleri esas olmalıdır.İhale makamları , kurul kararlarını icraederken hukukun genel ilkelerine uygun davranmalı , ileride kendilerinizor durumda bırakacak keyfi tutumlardan kaçınmalıdır. Kurulun kararvermesini müteakip uygulamada ve kararın icrasında başta TicaretHukuku olmak üzere diğer hukuk kuralları devreye girecek ve idarehukukunun işlevi azalacaktır. En basitinden ihalenin kesinleşmesindenve sözleşmenin imzalanması aşamasından sonra , özellikle mal alımihalelerinde ( sarf malzemelerinde ) , yapım ihalelerinde kamu ihalekurumu tarafından verilen karar maddi imkansızlık nedeniyleuygulanmaz hale gelecektir. Esasen , tüm mal alım ihaleleri ve yapım işleri ihalelerinde deaynı sakınca mevcuttur. Kurul Sözleşmesi imzalanmış bir ihaleyeilişkin olarak verdiği kararda veya bu karar üzerine talep edilen hukukigörüşlerde , ihalenin ve sözleşmenin tasfiyesinden bahsetmektedir.Ancak işlemlerine büyük ölçüde başlanmış , hatta geri dönülemezaşamaya gelmiş yapım işleri ihalelerinde veya ihale konusu malınkullanılmaya başlandığı ve hatta ekonomik ömrünü büyük ölçüdetükettiği mal alım ihalelerinde sözleşmenin tasfiyesi ve ödenenbedellerin iadesinin ne derece mümkün olacağı tartışmalıdır. İdaretarafından kullanılan ve ekonomik olarak değer kaybeden bir cihazınidare tarafından -ihale yasaklısı yapılma tehdidi altında - iade edilmekistenmesi ne kadar hukuka uygun olacaktır ? İdare veya kurumtarafından yapılan yanlışlığın bedelini kim ödemek zorunda kalacaktır. Kanımızca ; İhalenin iptali aşamasından sonra , kurulun konuilgili işlem yapması mümkün olmayacak ve konunun tamamen TicaretKanunu hükümleri çerçevesinde çözülmesi gerekecektir. Bu nedenleKurul kararları verilirken ihalenin aşamasına göre tüm alakadarlara neyapmaları gerektiği konusunda yol gösterici olmalıdır. Bu vesile ileİdare tarafından yanlış uygulanan Kamu İhale Kurulu Kararları’nın daitirazen şikayet yolu ile yine kurul önüne getirilebileceğini hatırlatmakisteriz . İdarenin tüm işlemlerinin yargı denetiminde olduğu ve bu

denetimin sadece Kamu İhale Kurumu ile sınırlı olmadığı isedikkatlerden kaçmamalıdır.

Yine bu vesile ile Kamu İhale Kurulu Kararlarına karşı açılandavalarda verilen hükümlerin sonuçlarından bahsetmek isteriz. İdareMahkemelerinde açılan davaların lehte sonuçlanması halinde şikayetireddeden idare ve idare ile birlikte bu şikayetin reddi üzerine yapılanitirazen şikayet başvurusunu reddeden Kamu İhale Kurulununzincirleme sorumluluğu doğacaktır. Gerçekten İdare Mahkemesisüreci yavaş bir süreç olduğundan , dava sonuçlanana kadar çokmuhtemel fiili imkansızlık nedeniyle ihale geri dönülemez bir aşamayagelecektir.Bu nedenle de artık davayı kazanan tarafın kurum ve idarealeyhine yapılan işlem dolayısı ile uğradığı zararı , yoksun kaldığı karıve hatta tüm munzam zararları talep etme hakkı doğacaktır. Aynışekilde ihaleyi kazanan ancak ihalesi Kamu İhale Kurulu tarafındaniptal edilen tarafın da açtığı davayı kazanması halinde Kamu İhaleKurumundan uğradığı maddi ve manevi zararı talep etmesi mümkünolacaktır. Kamu İhale Kurulu tarafından , sözleşmesi imzalanmış birihalenin iptaline ilişkin olarak verilen kararın yargı önüne getirilmesihalinde davanın sonucunun beklenmesi gerekecektir. Ancak İdariYargılama süreci yavaş olduğundan dava sonuna kadar sözleşmeninfeshi ve tasfiyesi yapılamayacaktır. İhale makamları bu halde idaremahkemesinin – eğer istenmişse - yürütmenin durdurulması talebineilişkin olarak vereceği kararı bekleyecek ve tasfiyeyi en azından bukararın sonuna kadar erteleyeceklerdir. Ancak bu aşamada bile iş geridönülemez bir aşamaya geldiyse , veya ihale konusu mal ekonomikömrünü tükettiyse veya sarf edildiyse ne olacaktır? Veya İdareMahkemesi’nin , davacının , Kamu İhale Kurulunun iptal kararınınYürütmesinin Durdurulmasına ilişkin talebini ret etmesine rağmenyargılamanın sonunda İhale Kurumu kararının iptaline karar verirse neolacaktır ? , Ortaya çıkan zararın sorumlusu kim olacaktır? , İhalemakamları veya Kamu İhale Kurumu’nun şikayet üzerine verdiklerikararların çok ağır faturalarını tedarikçiye yüklemek , hak ve nesafet’ ene derece uygun olacaktır? Bu nedenle yönetmeliğin ve kanununhassasiyetle uygulanması için azami çaba sarf edilmesi , yapılan ihaleile ilgili olarak Kamu İhale Kurumundan , her aşamada , görüşalınması , yapılan yanlışlıkların , zeyil name düzenlemek veya ihaleyiiptal etmek suretiyle giderilmesinden çekinilmemesi gerekmektedir.Çok büyük akçeli ihalelerin yapıldığı günümüzde , açılan bu idaridavaların kazanılması halinde ; Adliye Mahkemelerinde açılmasımümkün davalar neticesinde ne kadar büyük bir tazminat yükümüortaya çıkacağı , ihale makamları ve Kamu İhale Kurumu’nundikkatinden kaçmamalıdır. Kamu İhale Kurumu kararları yargı önüne geldikçe ve bukararlara ilişkin olarak İptal ve yürütmenin durdurulması kararları

alındıkça başka hukuki problemler de kendini göstermektedir. ÖzellikleKamu İhale Kurumu kararlarının iptali veya Yürütmesinindurdurulması halinde , ihalem makamı davanın tarafı olmadığından vehaklı olarak , işlem yapmamakta ve Kamu İhale Kurumundan konu ileilgili talimat beklemektedir. Bu halde kararın gereğinin yapılmasınıtemin ve ihale makamının yönlendirilmesi için Kamu İhale Kurumunayazılı olarak başvurulması en uygun yol olarak görünmektedir.

2- İddiaların incelenmesi kapsamında verilen kararlarİddiaların incelenmesi sonucunda incelenen ihaleye ilişkin olarak

mevzuata aykırılıkların tespit edilmesi halinde Kurul tarafından;“İddiaların incelenmesi kapsamında incelenen ihale işlemleri ile ilgiliolarak iptal kararı verilmesi veya düzeltici işlem belirlenmesi mümkünolmadığından mevzuata aykırı olduğu tespit edilen hususlarındeğerlendirilmek, gerekiyorsa incelenmek ve/veya soruşturmayapılmak üzere ilgili idareye veya idarenin bağlı olduğu Bakanlığabildirilmesine” karar verilmektedir. Bildirimde bulunulan İdarelerceyapılacak değerlendirme, mevzuata aykırı olduğu Kurulca belirtilenhususların mevzuata aykırı olup olmadığının yeniden incelenmesişeklinde değil, bu aykırılıklara neden olan ilgililerin sorumluluğuhakkında inceleme yapılması şeklinde olacaktır.

Yine bu vesile ile Kamu İhale Kurulu’nun ilgili kurum vekuruluşların Kamu İhale Mevzuatına aykırılık teşkil eden , ihaleninşeffaflığını ve kamu yararını zedeleyici uygulama , karar vedüzenlemelerine müdahale edebileceğini , bu işlemler dolayısı ileKurula İtirazen Şikayet yoluna gidilebileceğini belirtmek isteriz. KamuKurum ve Kuruluşlarının kamu ihale mevzuatına aykırıyönetmeliklerinin veya genelgelerinin kurul önüne getirilerekuygulamada yeknesaklık sağlanması pek tabi mümkündür. Buradakurul yukarıda kısaca bahsedilen mekanizmayı işletmek suretiylekurumlar arasında irtibat ve uyumu sağlayabilecektir. Aynı şekildeyapılmış bir itirazen şikayet münasebetiyle veya resen , Kamu İhaleKanunu ve ilgili yönetmeliklere aykırı olan uygulama vedüzenlemelerin ve hatta aykırı yönetmeliklerin , Kanuna veAnayasa’ya aykırılıkları gerekçe gösterilerek , Danıştay incelenmesinetabi kılmak ve iptalini sağlamak her zaman mümkün ve uygulanmasıgerekli bir yol olmalıdır.

İddiaların incelenmesi kapsamında incelenen ihale işlemleri ileilgili olarak Kurul tarafından iptal kararı verilmesi veya düzeltici işlembelirlenmesi mümkün olmadığından; iddiaların incelenmesi sonucundaKurulca mevzuata aykırılıklar tespit edilmesi halinde, ilgili idarelerinalınan Kurul kararı doğrultusunda bu aykırılıkların giderilmesi içingereken işlemleri yapması gerekmektedir.

4734 Sayılı Kanunda öngörülen şekli ile Kamu İhale Kurumu, Şikâyetlerinİncelenmesi ve Anlaşmazlıkların Çözümüne ilişkin maddeler , yasaklar ve cezai

sorumluluklar

BİRİNCİ BÖLÜMKamu İhale Kurumu

Kamu İhale Kurumu

MADDE 53. - a) Bu Kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz,idari ve malî özerkliğe sahip Kamu İhale Kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, buKanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli veyetkilidir.

Kurumun ilişkili olduğu Bakanlık Maliye Bakanlığıdır. Kurumun merkezi Ankara'dadır.

Kurum görevini yerine getirirken bağımsızdır. Hiçbir organ, makam, merci ve kişiKurumun kararlarını etkilemek amacıyla emir ve talimat veremez.

Kamu İhale Kurumu; Kamu İhale Kurulu, Başkanlık ve hizmet birimlerinden oluşur.

b) Bu Kanuna göre yapılacak ihaleler ile ilgili olarak Kurumun görev ve yetkileri aşağıdasayılmıştır:

1) İhalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idareceyapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkinşikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak.

2) Bu Kanuna ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa ilişkin bütün mevzuatı, standartihale dokümanlarını ve tip sözleşmeleri hazırlamak, geliştirmek ve uygulamayıyönlendirmek.

3) İhale mevzuatı ile ilgili eğitim vermek, ulusal ve uluslararası koordinasyonu sağlamak.

4) Yapılan ihaleler ve sözleşmelerle ilgili Kurum tarafından belirlenen şekilde bilgitoplamak, adet, tutar ve diğer konular itibariyle istatistikler oluşturmak ve yayımlamak.

5) Haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilenlerin sicillerini tutmak.

6) Araştırma ve geliştirme faaliyetlerinde bulunmak.

7) İhale ilânları ile ilgili esas ve usulleri düzenlemek, basılı veya elektronik ortamda Kamuİhale Bültenini yayımlamak.

8) Yerli isteklilerin, yabancı ülkelerde açılan ihalelere katılmalarına engel olunduğununtespit edilmesi halinde, bu uygulamanın yapıldığı ülkenin isteklilerinin de, bu Kanunkapsamında yapılan ihalelere katılmalarının önlenmesine yönelik tedbirlerin alınmasını vegerekli düzenlemelerin yapılmasını sağlamak üzere Bakanlar Kuruluna teklifte bulunmak.

9) Kurumun yıllık bütçesi ile kesin hesabını ve yıllık çalışma raporlarını hazırlamak,Kurum bütçesinin uygulanmasını, gelirlerin toplanmasını ve giderlerin yapılmasınısağlamak.

Kurum gerekli gördüğü takdirde, bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırılıkbulunduğuna ilişkin iddiaları da inceler ve sonuçlandırır.

Kurum, görevlerinin yerine getirilmesinde resmi ve özel bütün kurum, kuruluş vekişilerden belge, bilgi ve görüş isteyebilir. Belge, bilgi ve görüşlerin istenilen süre içindeverilmesi zorunludur.

Kurum, Kurul kararıyla bu Kanunun ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunununuygulanmasına ilişkin standart ihale dokümanı, tip sözleşme, yönetmelik ve tebliğlerçıkarmaya yetkilidir. Kurul ve Kurum yetkilerini, düzenleyici işlemler tesis ederek ve özelnitelikli kararlar alarak kullanır. Standart ihale dokümanları, tip sözleşmeler, yönetmelik vetebliğler Resmî Gazetede yayımlanarak yürürlüğe konulur.

c) Kurumun karar organı biri başkan, biri ikinci başkan olmak üzere on üyeden oluşanKamu İhale Kuruludur. Kamu İhale Kurulu üyeleri; Maliye Bakanlığınca önerilecek ikikişi, Bayındırlık ve İskân Bakanlığınca önerilecek üç kişi, Hazine Müsteşarlığının bağlıolduğu Bakanlık ile Danıştay ve Sayıştay Başkanlıklarınca önerilecek birer kişi, TürkiyeOdalar ve Borsalar Birliği ile Türkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonu tarafından kamualımları ile ilgili meslek gruplarından önerilecek birer kişi olmak üzere BakanlarKurulunca atanır. Bakanlar Kurulu, atanan üyelerden birini Başkan olarak görevlendirir.Kurul Başkanı, Kurumun da başkanıdır. Üyelerden biri Kurul tarafından ikinci başkanolarak seçilir.

Üyelerin en az dört yıllık öğrenim veren hukuk, iktisat, siyasal bilgiler, işletme, iktisadi veidari bilimler, mimarlık ve mühendislik fakülteleri ile bunlara denkliği yetkili makamlarcakabul edilen yurtdışındaki yüksek öğretim kurumlarından mezun olmaları gerekir. Kurulüyeliğine önerilecek kişilerin; kamu kurum ve kuruluşlarında en az oniki yıl hizmetininbulunması (konunun uzmanı olması dışında, Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Türkiyeİşveren Sendikaları Konfederasyonu tarafından önerilecek adayların kuruluşta çalışma şartıaranmaz), kamu ihale mevzuatı ile ilgili yargılama, inceleme, denetleme, uygulama veyadanışma konularında fiilen en az dört yıl çalışarak ulusal veya uluslararası ihale mevzuatıaçısından kanıtlanmış niteliğe ve deneyime sahip olmaları, geçmişte ve halen bir siyasiparti ile aday gösterilme dahil üyelik ve görev alma ilişkilerinin bulunmaması gerekir.Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Türkiye İşveren Sendikaları Konfederasyonutarafından önerilecek adayların 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 48 incimaddesinin (A) bendinin (1), (4), (5), (6) ve (7) numaralı alt bentlerinde belirtilen şartlarıtaşıması zorunludur.

(Değişik: 4761/ 15 md.) Kurul üyelerinin görev süresi beş yıldır. Bir üye bir defadan fazlaseçilemez. Kurul üyelerinin görev süresi dolmadan görevlerine son verilemez. Ancaküyeler, ciddi bir hastalık veya sakatlık nedeniyle iş görememeleri veya atamaya ilişkinşartları kaybetmeleri halinde atandıkları usule göre süresi dolmadan görevden alınır. Üyelergörevi kötüye kullanmaktan veya yüz kızartıcı bir suçtan mahkûm olmaları halinde iseBaşbakan onayıyla görevden alınır. Görevden alma nedeniyle veya süresi dolmadanherhangi bir sebeple boşalan Kurul üyeliklerine bir ay içerisinde yukarıda belirtilen esaslaragöre yeniden atama yapılır. Bu durumlarda atanan üye, yerine atandığı üyenin görevsüresini tamamlar.

Kurumun genel yönetim ve temsili ile Kurulca alınan kararların yürütülmesi başkana aittir.Başkanın izin, hastalık, yurt içi veya yurt dışı görevlendirme ve görevden alınma hallerindeikinci başkan başkana vekalet eder.

d) Kurul üyeleri, Yargıtay Birinci Başkanlık Kurulu huzurunda üyeliklerinin devamısüresince görevlerini tarafsız ve dürüst olarak yerine getireceklerine, bu Kanunhükümlerine ve ilgili mevzuata aykırı hareket etmeyeceklerine ve ettirmeyeceklerine dairyemin ederler. Yemin için yapılan başvuru Yargıtay'ca acele işlerden sayılır. Kurul üyeleriyemin etmedikçe göreve başlayamazlar.

e) Kurul üyeleri özel bir kanuna dayanmadıkça resmi veya özel hiç bir görev alamaz,ticaretle uğraşamaz, serbest meslek faaliyetinde bulunamaz, ücret karşılığı konferans veyaders veremez, her türlü ticari amaçlı ortaklıklarda hissedar veya yönetici olamazlar. Kurulüyeleri, göreve başlamadan önce sahip oldukları Hazine Müsteşarlığı tarafından çıkarılanborçlanmaya ilişkin menkul kıymetler dışındaki, piyasada faaliyet gösteren tüzel kişilereveya bunların iştiraklerine ait her türlü hisselerini ya da menkul kıymetlerini üçüncüdereceye kadar kan ve ikinci dereceye kadar kayın hısımlar ve evlatlıkları dışındakilere,görev sürelerinin başlamasını izleyen otuz gün içinde satmak veya devretmek suretiyleelden çıkarmak zorundadır. Bu hükme uygun hareket etmeyen üyeler üyelikten çekilmişsayılır.

Kurul üyeleri ile Kurum personeli görevlerini yerine getirmeleri sırasında ilgililere veüçüncü kişilere ait edindikleri gizli kalması gereken bilgi ve belgeleri, bu konuda kanunenyetkili kılınan mercilerden başkasına açıklayamazlar, kendilerinin veya üçüncü şahıslarınyararına kullanamazlar. Bu yükümlülük görevden ayrılmalarından sonra da devam eder.Kurul üyeleri ve Kurum personeli, görevleri nedeniyle işledikleri ve kendilerine karşıişlenen suçlar bakımından Devlet memuru sayılırlar ve bunlar hakkında 4483 sayılıMemurlar ve Diğer Kamu Görevlilerinin Yargılanması Hakkında Kanun hükümleriuygulanır. Soruşturma izni, Kurul Başkan ve üyeleri için ilişkili Bakan, Kurum personeliiçin ise Kurum Başkanı tarafından verilir.

f) Kurul üyeleri göreve başlama ve görevden ayrılma tarihlerini izleyen bir ay içinde vegörevleri devam ettiği sürece her yıl genel mal beyanında bulunmak zorundadır.

g) Kurul, başkanın veya başkanın bulunmadığı durumda ikinci başkanın çağrısı üzerineüye tam sayısı ile toplanır ve çoğunlukla karar alır. Oyların eşit olması halinde Başkanınbulunduğu taraf çoğunlukta kabul edilir. Kurul üyeleri çekimser oy kullanamaz. Kurulüyeleri oy ve kararlarından sorumludur. İzin, rapor, görevlendirme veya boşalan üyeliğehenüz atama yapılmaması hallerinde en az yedi üye ile toplanılabilir.

Kurul üyeleri, kendilerini ve üçüncü dereceye kadar kan ve ikinci dereceye kadar kayınhısımları ile evlatlıklarını ilgilendiren kararlarla ilgili toplantı ve oylamaya katılamaz.

Bu maddede belirtilen haller dışında bir nedenle bir takvim yılında beş toplantıyakatılmayan üyeler üyelikten çekilmiş sayılır.

h) Başkana görevlerinde yardımcı olmak üzere Kurul kararıyla üç başkan yardımcısıatanabilir. Başkan yardımcıları, Kurul üyeliğine atanacaklarda aranan niteliklere sahipolanlar arasından veya en az dört yıllık öğrenim veren hukuk, iktisat, siyasal bilgiler,işletme, iktisadi ve idari bilimler, mimarlık ve mühendislik fakülteleri ile bunlara denkliğiyetkili makamlarca kabul edilen yurt dışındaki yüksek öğretim kurumlarından mezun

olduktan sonra aralıksız olarak en az on yıldan beri Kurumda meslek personeli olarakçalışmakta bulunanlar arasından atanır.

Kurumun hizmet birimleri, kurumun görev ve yetkilerinin gerektirdiği sayıda dairebaşkanlıkları şeklinde teşkilatlanmış ana hizmet birimleri, danışma birimleri ve yardımcıhizmet birimlerinden oluşur.

Kurum hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevler, kamu ihale uzman ve uzmanyardımcılarından oluşan meslek personeli ve diğer personel eliyle yürütülür. Bunlar,sözleşmeli olarak istihdam edilir.

(Değişik: 4761/ 15 md.) Kamu ihale uzman yardımcılığına atanacakların; yönetmeliktebelirlenen yabancı dillerden en az birini iyi derecede bilmeleri, en az dört yıllık eğitimveren hukuk, iktisat, siyasal bilgiler, işletme, iktisadi ve idari bilimler, mimarlık vemühendislik fakülteleri ile bunlara denkliği yetkili makamlarca kabul edilen yurt dışındakiyüksek öğretim kurumlarından mezun olmaları, yönetmelikte belirtilen özel yarışmasınavında başarılı olmaları ve sınavın yapıldığı yılın Ocak ayının ilk gününde otuz yaşınıdoldurmamış olmaları gerekir. Bu şekilde kamu ihale uzman yardımcılığına atananlardan,en az üç yıl fiilen çalışan, her yıl olumlu sicil alan ve katılmış olduğu eğitim faaliyetleri ilegörevdeki performansı gibi yönetmelikle belirlenen esas ve kriterler dahilinde kamu ihaleuzmanlığı görevini başarılı bir şekilde yürütebileceği anlaşılanlar kamu ihale uzmanlığıyeterlik sınavına girmeye hak kazanır. Yeterlik sınavında başarılı olanlar kamu ihaleuzmanı olarak atanırlar, kamu ihale uzmanlığı yeterlik sınavına girmeye hakkazanamayanlar ile bu sınavda başarılı olamayanların Kurumda durumlarına uygun başkabir göreve atamaları yapılır. Kamu ihale uzmanlarının mesleğe giriş ve yeterlik sınavlarına,görev, yetki ve sorumluluklarına, çalışma esas ve usullerine ilişkin hususlar Kurul kararıylayürürlüğe konulacak yönetmelikle düzenlenir.

Kurumun hizmet birimleri ile bunların görev ve sorumlulukları, personelin atanma veçalışma usul ve esasları ile çalıştırılacak sözleşmeli personelin unvanı, sayısı, nitelikleriKurulun önerisi ve Maliye Bakanlığının görüşü üzerine Bakanlar Kurulu tarafındançıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

Kurum personeli, bu Kanunda öngörülen hükümler saklı kalmak kaydıyla 657 sayılıDevlet Memurları Kanununa tâbidir.

i) Kurul başkan ve üyelerinin aylık ücretleri Maliye Bakanının önerisi üzerine BakanlarKurulunca belirlenir.

Kurum personelinin ücretleri ile diğer malî ve sosyal hakları, Kurulun önerisi ve MaliyeBakanlığının görüşü üzerine Bakanlar Kurulunca belirlenecek miktar, usul ve esaslarçerçevesinde Kurul tarafından belirlenir.

Kurul üyeliklerine atananlar ile Kurum personeli 5434 sayılı Türkiye Cumhuriyeti EmekliSandığı Kanunu hükümlerine tâbidir. Emeklilik açısından Kurul Başkanına BakanlıkMüsteşarı, Kurul üyelerine Bakanlık Müsteşar Yardımcısı, Kurum Başkan YardımcılarınaBakanlık Genel Müdürü, Kurum Daire Başkanlarına Bakanlık Genel Müdür Yardımcısıiçin tespit edilen ek gösterge, makam ve temsil tazminatları ile diğer malî hükümleruygulanır. Bu görevlerde geçirilen süreler makam tazminatı ve yüksek hakimlik tazminatıödenmesini gerektiren görevlerde geçmiş sayılır.

Kurul Başkan ve üyeliklerine atananlardan atama yapılmadan önce kanunla kurulmuş diğersosyal güvenlik kurumlarına bağlı olanların istekleri halinde bu kurumlara bağlılıklarıdevam eder ve bunlar hakkında yukarıdaki hükümler uygulanmaz.

(Değişik: 4761/ 15 md.) Kurul Başkan ve üyeliklerine atananların Kurulda görev yaptıklarısürede eski görevleriyle olan ilişikleri kesilir. Ancak kamu görevlisi iken üyeliğe atananlar,memuriyete giriş şartlarını kaybetme dışındaki herhangi bir nedenle görevlerinin sonaermesi, görevden ayrılma isteğinde bulunması veya görev sürelerinin dolması durumundaotuz gün içinde eski kurumlarına başvurmaları halinde ilgili bakan veya atamaya yetkilidiğer makamlar tarafından mükteseplerine uygun bir kadroya atanırlar. Belirtilen atamayapılırken Kurul Başkan ve üyelerinin Kurumda geçirdikleri süreler makam veya hâkimsınıfından olup da yüksek hâkimlik tazminatını almaya başladıktan sonra atananlar içinyüksek hâkimlik tazminatı ödenmesini gerektiren görevlerde geçmiş olarak değerlendirilir.Kurumda görev alanlar görevden ayrılma isteğinde bulunmaları halinde, durumları dahaönce tâbi oldukları Kanun hükümlerine göre hizmetlerinde değerlendirilmek suretiylemükteseplerine uygun bir kadroya, yetkili makamlarca atanır. Bu hükümler akademikunvanların kazanılmasına ilişkin hükümler saklı kalmak kaydıyla üniversitelerden gelenpersonel hakkında da uygulanır.

(Ek: 4761/ 15 md.) Kurumun görev alanı ile ilgili konularda genel bütçeye dahil dairelerile katma bütçeli idareler ve kamu iktisadi teşebbüslerinde çalışanlar kurumlarının,hâkimler ve savcılar ise kendilerinin muvafakatı ile Kurumda görevlendirilebilir. Bupersonel, kurumlarından maaşsız izinli sayılır ve aylık, ödenek, her türlü zam vetazminatları ile diğer malî ve sosyal hak ve yardımları Kurumla ilgili arasında imzalanacaksözleşmede belirlenir. İzinli oldukları sürece memuriyetleri ile ilgili özlük hakları devamettiği gibi, bu süreler terfi ve emekliliklerinde hesaba katılır, terfileri başkaca bir işlemegerek duyulmadan süresinde yapılır. Üniversite öğretim elemanları uzmanlıklarına uyanişler için, 4.11.1981 tarihli ve 2547 sayılı Yüksek Öğretim Kanununun 38 inci maddesinegöre Kurumda görevlendirilebilir. Bu şekilde görevlendirilecek personel sayısı toplamkadro sayısının % 10'unu aşamaz.

j) Kurumun gelirleri aşağıda belirtilmiştir:

1) (Değişik: 4964/ 32 md.) Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelere ilişkin düzenleneceksözleşmelerden, bedeli yüz milyar Türk Lirasını (yüzaltmışbeşbin altmışaltı Yeni TürkLirasını)1 aşanlar için yükleniciden tahsil edilecek sözleşme bedelinin onbinde beşi(İdareler ve noterler bu tutarın yüklenici tarafından Kurum hesaplarına yatırıldığınısözleşmelerin imzalanması aşamasında aramak zorundadır.)

2) Şikâyette bulunan isteklilerden alınacak yüzelli milyon Türk Lirası. (ikiyüzkırkbeş YeniTürk Lirası) *

3) Eğitim, kurs, seminer ve toplantı faaliyetlerinden elde edilecek gelirler.

4) Her türlü basılı evrak, form, doküman ve yayınlardan elde edilecek gelirler.

5) Gerektiğinde genel bütçeden yapılacak yardımlar.

6) Diğer gelirler.

Kuruma ait gelirler T.C. Merkez Bankası veya Türk bankalarından birisi nezdinde açılacakbir hesapta toplanır.

Kurumun mal ve varlıkları Devlet malı sayılır, haczedilemez, rehnedilemez. Kurumuntahsil edilemeyen gelirleri 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanunhükümlerine göre mal sandıklarınca tahsil edilerek bir ay içerisinde Kurum hesaplarınaaktarılır.

k) Kurumun giderleri, Kurul kararıyla yürürlüğe giren yıllık bütçeye göre yapılır. Kurumunbütçe yılı takvim yılıdır. Bütçe, bütçe yılının başlamasından önceki otuz gün içindehazırlanır. Kurumun bütçe uygulama sonuçlarına ilişkin yıllık malî raporu ve bütçe kesinhesabı Bakanlar Kurulu Kararı ile ibra edilir.

Kurumun yıllık hesapları ile gelir ve harcamalarına ilişkin iş ve işlemleri, Sayıştaydenetimine tâbidir.

İKİNCİ BÖLÜMİnceleme Talebinde Bulunulması ve Şikâyetlerin İncelenmesi

1

İnceleme Talebinde Bulunulması

MADDE 54. - İdareler ve ihale komisyonları, ihalelerin bu Kanunda belirtilen esas veusullere uygun olarak yapılması hususunda yapım müteahhidi, tedarikçi veya hizmetsunucusuna karşı da sorumludur. Bu sorumlulukların ihlali sonucu bir hak kaybına veyazarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden yapımmüteahhidi, tedarikçi veya hizmet sunucusu aşağıda belirtilen aşamaları takip ederek yazılışikâyet suretiyle inceleme talebinde bulunabilir.

İdare Tarafından İnceleme

MADDE 55. - İhalelere ilişkin olarak yapım müteahhidi, tedarikçi veya hizmet sunucusutarafından öncelikle idareye şikâyette bulunulur.

Bu şikâyetler;

a) Sözleşme imzalanmamışsa,

b) Yapım müteahhidi, tedarikçi veya hizmet sunucusunun şikâyete yol açan durumlarınfarkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen onbeş gün içindeyapılmışsa,

İdarece dikkate alınır.

(Üçüncü ve dördüncü fıkralar Mülga: 4964/ 33 md.)

(Değişik: 4964/ 33 md.) İdare, şikâyetin verilmesini izleyen otuz gün içinde gerekçeli birkarar alır. Bu kararda, şikâyet tamamen veya kısmen haklı bulunmuşsa alınması gerekendüzeltici önlemler de belirtilir. Alınan karar, bütün aday veya isteklilere karar tarihiniizleyen yedi gün içinde bildirilir.

(Değişik: 4964/ 33 md.) Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınankararın uygun bulunmaması durumunda aday veya istekli, karar verme süresinin bitiminiveya karar tarihini izleyen onbeş gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusundabulunabilir.

(Değişik: 4964/ 33 md.) Şikâyet sunulduktan sonra, ihale yetkilisince ivedilik ve kamuyararı bulunması nedeniyle ihale işlemlerine devam edilmesi gerektiği onaylanmadıkçaidare sözleşme imzalayamaz. İhale işlemlerine devam edilmesi konusunda gerekçeli olarak

alınan bu onay, sözleşme imzalanmadan en az yedi gün önce şikâyette bulunan aday veyaistekliye tebliğ edilmiş olmasını sağlamak üzere gerekli süre dikkate alınarak bildirilir.İdarece usulüne uygun bildirim yapılmadan sözleşme imzalanmışsa, ihale kararı vesözleşme hükümsüz sayılır.

(Değişik: 4964/ 33 md.) İhale işlemlerine devam edilerek sözleşme imzalanabileceğininbildirilmesi durumunda ise, şikayette bulunan aday veya istekli, kendisine bildirimyapıldığı tarihi izleyen üç gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunabilir.

Kamu İhale Kurulu Tarafından İnceleme

MADDE 56. - (Değişik: 4964/ 34 md.) İhalelere ilişkin olarak yapım müteahhidi, tedarikçiya da hizmet sunucusu tarafından, Kurumun nihai kararları üzerine yargıya başvurmahakkının saklı olduğu da belirtilmek suretiyle bu Kanun hükümlerine uygun olmadığı iddiaedilen ve düzeltilmesi istenilen durumların bildirilmesi kaydıyla, yukarıda belirtilenhallerde ve sürede Kuruma sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusundabulunulabilir.

(Değişik: 4964/ 34 md.) Kurul, Kuruma gelen itirazen şikayet başvurularıyla ilgili olarakgerekçesini belirtmek suretiyle aşağıdaki işlemlerden birine karar verir:

a) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiyeuğratılmasına gerek bulunmayacak durumlarda, düzeltici işlemi belirler.

b) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecekbu Kanuna ve ilgili mevzuatına aykırı bir durumun tespit edilmesi halinde, ihale işlemleriniiptal eder.

c) (Değişik: 4964/ 34 md.) İtirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığını belirler.

(Değişik: 4964/ 34 md.) İtirazen şikayet konusunun açıkça bu Kanuna ve ilgili mevzuatınaaykırı olması veya ihale sürecinin devam etmesi ile yapım müteahhidi, tedarikçi, hizmetsunucusu, kamu, idare veya diğer isteklilerin telafisi güç ya da imkansız zararlarının doğmaolasılığının bulunması durumlarında, kesin karar verilinceye kadar ihale sürecini durdurur.

(Değişik: 4964/ 34 md.) İhale yetkilisince ivedilik ve kamu yararı bulunması nedeniyleihale işlemlerine devam edilmesi kararı üzerine yapılan itirazen şikayet başvuruları, gerekligörülmesi halinde ihale süreci durdurularak öncelikle incelenir.

(Değişik: 4964/ 34 md.) Sözleşme imzalandıktan sonra yapılan itirazen şikayet başvurularıKurul tarafından değerlendirmeye alınmaz. Usulüne uygun olarak yapılan itirazen şikayet

başvurularının Kurul tarafından sözleşme imzalanıncaya kadar incelenereksonuçlandırılması zorunludur.

(Ek: 4761/ 16 md.) (Değişik: 4964/ 34 md.) İtirazen şikayet, dava açılması öncesindekullanılması zorunlu bir başvuru yoludur. Kurum, yapılan itirazen şikayet başvurularıüzerine, idarece ihale işlemlerine devam edilmesi kararı alınan hallerde beş gün, diğerhallerde ise onbeş gün içinde ihale sürecinin devamına ilişkin karar alır. Kurum, nihaikararını başvuruyu izleyen kırkbeş gün içinde verir.

Kurul tarafından verilen bütün kararlar, taraflara karar tarihini izleyen beş gün içinde tebliğedilir. Ayrıca, bu kararlar Resmî Gazetede Kurum tarafından yayımlattırılır.

Yargısal İnceleme

MADDE 57. - Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar TürkiyeCumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.

DÖRDÜNCÜ KISIMYasaklar ve Ceza Sorumluluğu

İhalelere Katılmaktan Yasaklama

MADDE 58. - (Değişik: 4964/ 35 md.) 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardabulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldanaz olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışındausulüne göre sözleşme yapmayanlar, hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yılakadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum vekuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyiyapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veyabağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri vebelediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığıtarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirketortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısındanfazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göreyasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişiolması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketihakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısındanfazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklamakararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler,idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiğitarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

(Değişik: 4964/ 35 md.) Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışıntespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir.Verilen bu karar ResmiGazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihindeyürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerinekatılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumlakarşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulanbakanlığa bildirmekle yükümlüdür.

İsteklilerin Ceza Sorumluluğu

MADDE 59. - Taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmişolsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suçteşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veyavekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzereyetkili Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanınyanısıra, idarece 58 inci maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyengünden itibaren uygulanmak şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanunkapsamında yer alan bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktanmahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar.

Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince cezakovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikincifıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum vekuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler,Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir.

Bu Kanunda belirtilen yasak fiil veya davranışları nedeniyle haklarında mükerrer cezahükmolunanlar ile bu kişilerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu sermayeşirketleri veya bu kişilerin ortağı olduğu şahıs şirketleri, mahkeme kararı ile sürekli olarakkamu ihalelerine katılmaktan yasaklanır.

Bu madde hükümlerine göre; mahkeme kararı ile yasaklananlar ve ceza hükmolunanlar,Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna, mesleksicillerine işlenmek üzere de ilgili meslek odalarına bildirilir.

Sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlara ilişkin mahkemekararları, Kamu İhale Kurumunca, bildirimi izleyen onbeş gün içinde Resmî Gazetedeyayımlanmak suretiyle duyurulur.

Görevlilerin Ceza Sorumluluğu

MADDE 60. - (Değişik: 4964/ 36 md.) İhale yetkilisi ile ihale komisyonlarının başkan veüyeleri ile ihale işlemlerinden sözleşme yapılmasına kadar ihale sürecindeki her aşamadagörev alan diğer ilgililerin; 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardabulunduklarının, görevlerini kanuni gereklere uygun veya tarafsızlıkla yapmadıklarının,taraflardan birinin zararına yol açacak ihmalde veya kusurlu hareketlerde bulunduklarınıntespiti halinde, haklarında ilgili mevzuatları gereğince disiplin cezası uygulanır. Ayrıca, fiilveya davranışlarının özelliğine göre haklarında ceza kovuşturması da yapılır vehükmolunacak ceza ile birlikte tarafların uğradıkları zarar ve ziyan genel hükümlere görekendilerine tazmin ettirilir. Bu Kanuna aykırı fiil veya davranışlardan dolayı hüküm giyenidare görevlileri, bu Kanun kapsamına giren işlerde görevlendirilemezler.

Bu Kanun kapsamına giren işlerden dolayı yargı organlarınca herhangi bir ceza verilmişolanlar, bu Kanun kapsamına giren bütün kamu kurum ve kuruluşlarınca bu Kanunun veilgili diğer mevzuatın uygulanması ile görevli ve yetkili kadrolara atanamaz ve görevalamazlar.

(Değişik: 4964/ 36 md.) 5 inci maddede belirtilen ilkelere ve 62 nci maddede belirtilenkurallara aykırı olarak ihaleye çıkılmasına izin verenler ve ihale yapanlar hakkında dayukarıda belirtilen müeyyideler uygulanır.

Bilgi ve Belgeleri Açıklama Yasağı

MADDE 61. - (Değişik: 4964/ 37 md.) Bu Kanunun uygulanmasında görevliler iledanışmanlık hizmeti sunanlar; ihale süreci ile ilgili bütün işlemlere, isteklilerin iş veişlemleri ile tekliflerin teknik ve mali yönlerine ilişkin olarak gizli kalması gereken bilgi vebelgelerle işin yaklaşık maliyetini ifşa edemezler, kendilerinin veya üçüncü şahıslarınyararına kullanamazlar. Aksine hareket edenler hakkında ilgisine göre 58 ve 60 ıncımaddelerde belirtilen müeyyideler uygulanır.

İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmelik

BİRİNCİ KISIM

Genel Hükümler

Amaç ve Kapsam

Madde 1- Bu Yönetmelik; Kamu İhale Kurumunun inceleme yetkisi bulunanihalelerde, ihalelere ilişkin mevzuata uygunluğun sağlanması amacıyla; ihale sürecinde,aday, istekli veya istekli olabileceklerin yapacakları şikayet başvuruları ve diğer hukukaaykırılık iddialarıyla ilgili olarak başvurular, başvuruların incelenmesi, karara bağlanmasıile kararların uygulanmasına ilişkin usul ve esasları belirlemektedir.

Dayanak

Madde 2- Bu Yönetmelik; 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 53 üncü maddesinedayanılarak çıkarılmıştır.

Tanımlar

Madde 3- Bu Yönetmeliğin uygulamasında 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 4üncü maddesindeki tanımlar yanında;

Kanun : 4734 sayılı Kamu İhale Kanununu,

Başkan : Kamu İhale Kurumu Başkanını,

Uzman : Kamu İhale Kurumunda görevli Kurum Meslek Personeliolan, Kamu İhale Uzmanı, Uzman sıfatını haiz Grup Başkanları ve Daire Başkanlarını,

Raportör : İdareye yapılan şikayet başvurusunun incelenmesi amacıylaihale yetkilisi tarafından ihalenin veya başvurunun konusunagöre 4734 sayılı Kanunun 6 ncı maddesi uyarınca ihalekomisyonunda görevlendirilebilecek niteliklere sahip kamugörevlileri arasından belirlenecek kişi veya kişileri.

İstekli olabilecekler : İhale konusu alanda faaliyette bulunan ve ihale veya önyeterlik dokümanlarını satın almış gerçek veya tüzel kişileri

İhale süreci : İhale yetkilisince ihale onayı verildiği tarihten itibarenbaşlayan; sözleşmenin ihale yetkilisi ve yüklenici taraflarcaimzalanıp notere onaylattırılması ve tesciliyle, notere onay vetescil gerekmeyen hallerde taraflarca sözleşmeninimzalanmasıyla tamamlanan süreci,

İhale dosyası : 4734 sayılı Kanunun 7 nci maddesinde tanımlanan ihaleişlem dosyası ile ihaleye karşı yapılan bütün idari başvurularıve bu başvurular üzerine yapılan bütün iş ve işlemlere ilişkinbelgeleri içeren dosyayı,

Nihai karar : İhalelere karşı yapılan idari başvurular üzerine buYönetmelikle öngörülen süreç sonucunda verilen vebaşvuruyu sonuçlandıran Kurul kararını,

Gün : Takvim gününü,

İşgünü : Resmi tatil ve genel idari izin verilen günler dışındakigünleri,

ifade eder.

Başvuru Yolları

Madde 4- İhale işlemlerine karşı 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılacak idaribaşvurular şunlardır:

a) Şikayet; ihale süreci içindeki işlem veya eylemlerle ilgili olarak, aday, istekliveya istekli olabilecekler tarafından idareye yapılan başvurulardır.

b) İtirazen şikayet; ihale süreci içinde idareye yapılan başvuru üzerine alınankararlara karşı idareye şikayet yoluna başvuran veya diğer aday ve istekli veya istekliolabilecekler tarafından, süresi içinde karar alınmaması halinde ise idareye şikayet yolunabaşvuran tarafından Kuruma itirazen yapılan şikayet başvurularıdır.

c) İddiaların incelenmesi; idarelerce yapılan ihalelerde 4734 sayılı Kanun ve ilgilimevzuat hükümlerine aykırılık bulunduğu iddialarıyla Kuruma ulaşan başvurulardır.

Şikayet ehliyeti bulunanlar ihale süreci içerisinde iddiaların incelenmesi istemindebulunamazlar.

Şikayetçinin Ehliyeti

Madde 5- Bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasınınmuhtemel olduğunu iddia eden;

a) Adaylar ve istekliler, ihale sürecindeki bütün işlem ve eylemlerle ilgili olarak,

b) İstekli olabilecekler ise ancak ihale ilanında ve ihale ve ön yeterlikdokümanlarında yer alan hususlar ve bu hususlarla idari uygulamalar arasındakiuyumsuzluklar hakkında,

şikayet yoluna başvurabilirler.

Başvuru Süreleri

Madde 6- İdareye şikayet süresi; ihale süreci içerisinde şikayete konu işlem veyaeylemin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihten itibaren 15gündür.

Kanunda ve bu Yönetmelikte özel süre öngörülmeyen hallerde Kuruma yapılacakitirazen şikayet başvurusu süresi 15 gündür. Bu süre, idareye yapılan şikayet hakkında

verilen kararın bildiriminden veya 30 gün içinde idarece karar verilmemesi halinde şikayettarihinden sonraki 30 günlük sürenin bitiminden itibaren başlar.

Sürelerle İlgili Genel Esaslar

Madde 7- Süreler; tebliğ, ilan, bildirim veya şikayete yol açan durumların farkınavarıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren işlemeyebaşlar.

Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son günü tatil gününe rastlarsa, süre tatilgününü izleyen çalışma gününün bitimine kadar uzar.

Başvuruların Şekil Unsurları

Madde 8- Başvurular, idare veya Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerleyapılır.

Dilekçelerde;

a) Başvuru sahiplerinin, vekil veya temsilcilerinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi,

b) Başvuru konusu ihale,

c) İhaleyi yapan idare ve adresi,

d) Şikayet edilen veya incelenmesi istenilen durumlar, sebepleri ve dayandığıdeliller,

e) Şikayet edilen veya incelenmesi istenilen durumun farkına varıldığı tarih veyatebliğ, ilan veya bildirim tarihi,

gösterilir.

Kuruma yapılacak itirazen şikayet başvurularında bunların yanında idareye yapılanşikayet tarihi ile bildirilmişse kararın bildirim tarihi de gösterilir ve kararın bir örneğibaşvuru dilekçesine eklenir. Ayrıca, 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) bendinde

öngörülen ve Kurumca güncellenen tutarda başvuru bedeli Kurum hesaplarına yatırılıp,buna dair belge dilekçeye eklenir.

Şikayet ve itirazen şikayet dilekçelerine, temsile yetkili olunduğuna dair belgeler ileimza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örnekleri eklenmesi zorunludur.Ayrıca, ihale dokümanı satın alındığı veya ihaleye teklif verildiğine ilişkin belgeler deşikayet ve itirazen şikayet dilekçelerine eklenir.

Başvuran, talebine ilişkin gördüğü bütün bilgi ve belgeleri dilekçeye ekleyebilir.

Aynı kişi, bir ihaleye ilişkin birden fazla konu hakkında tek dilekçeyle şikayet veitirazen şikayet başvurusunda bulunabilir. Aralarında maddi veya hukuki bir bağlantı veyasebep-sonuç ilişkisi bulunsa dahi, birden fazla ihaleye ilişkin olarak tek dilekçeyle şikayetve itirazen şikayet başvurusu yapılamaz. Birden fazla kişi aynı ihaleye yönelik olarak tekdilekçeyle başvuramaz.

Dilekçelerin Verileceği Yerler

Madde 9- Dilekçeler, idareye yapılacak şikayetlerde ihaleyi yapan idareye, Kurumayapılacak itirazen şikayetlerde Kuruma verilir.

Şikayetçinin ikametgahı yurt dışında ise, şikayet ve itirazen şikayet dilekçeleri Türkkonsolosluklarına verilebilir.

Diğer Yerlere Başvuru ve Posta Yoluyla Başvuru

Madde 10- 9 uncu maddede gösterilen yerler dışındaki idari birimlere yapılanbaşvuruların bu birimler tarafından muhatap idareye veya Kuruma gönderilmesizorunludur.

Bu durumda ve posta yoluyla yapılan başvurularda, başvurunun ilgili idare veyaKurum tarafından kayda alındığı tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.

Dilekçe Üzerine Uygulanacak İşlemler

Madde 11- Başvurulan idareler tarafından doğrudan, Kurum tarafından ise başvurubedelinin ödendiğine dair belge alındıktan sonra dilekçelerin derhal kaydı yapılır, kayıttarih ve sayısı dilekçenin üzerine yazılır.

Başvuru sahiplerine kayıt tarihini ve sayısını gösteren imzalı ve mühürlü bir alındıbelgesi verilir.

Türk konsolosluklarına verilen dilekçeler kayda alınıp, alındı belgesi verildiktensonra, en geç izleyen iş günü içinde ilgili idareye veya Kuruma taahhütlü olarak gönderilir.

İKİNCİ KISIM

İdarede İnceleme

İdareye Şikayet

Madde 12- İhalelere ilişkin olarak adaylar, istekli veya istekli olabileceklertarafından öncelikle ihaleyi yapan idareye şikayette bulunulur.

İhale yetkilisi, bizzat yapacağı veya işin niteliğine göre bir veya birden fazlaraportöre yaptıracağı inceleme sonuçlarına göre, şikayetle ilgili kararını verir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine vereceği karar sürecinde Kurum tarafındanbelirlenen usul ve esasları dikkate alır.

İhale Sürecinin Devamı

Madde 13- İdareye yapılan şikayet başvurusu sonuçlandırılmadıkça veya ivedilikve kamu yararı bulunması nedeniyle ihale işlemlerine devam edilmesi İhale Yetkilisinceonaylanmadıkça, sözleşme imzalanamaz. Şikayet sunulduktan sonra, şikayetsonuçlandırılmadan ihale yetkilisince gerekçeli olarak ihale sürecine devam edilmesi vesözleşmenin imzalanmasına karar verilebilir.

Bu karar, sözleşmenin imzalanmasından en az 7 gün önce şikayette bulunanaulaşacak şekilde bildirilir. Bu karara karşı, bildirimi izleyen 3 gün içinde Kuruma itirazenşikayet başvurusunda bulunulabilir.

İdarece usulüne uygun bildirim yapılmadan sözleşme imzalanmışsa, ihale kararı vesözleşme hükümsüz sayılır.

İhale sürecine devam edilmesi ve sözleşmenin imzalanması yolundaki, ihaleyetkilisince onaylanan idare kararı başvuruyu sonuçlandıran nitelikte olmayıp, başvuru

idare tarafından sonuçlandırılıncaya kadar geçecek sürede uygulanacak geçici tedbirniteliğinde bir karardır. Bu karara itiraz edilmesi veya edilmemesi, başvuruyusonuçlandıran karara karşı veya 30 günlük sürede bir karar alınmaması üzerine yapılacakbaşvuruyu etkilemez.

Kararlarda Bulunacak Hususlar

Madde 14- İdarece şikayet başvurusu üzerine verilecek kararlarda aşağıdakihususlar gösterilir:

a) İhale kayıt numarası,

b) Başvurunun idare kayıtlarına alındığı tarih ve sayı ile karar tarihi ve sayısı,

c) Başvuruya konu ihale,

d) Başvuran,

e) Başvuru üzerine alınan diğer karar ve yapılan işlemlerin özeti,

f) İleri sürülen iddiaların, olayların ve hukuki dayanaklarının özeti,

g) İddiaların ve olayların değerlendirilmesi,

h) Kararın dayandığı hukuki sebepler ile gerekçeleri ve karar sonucu,

ı) Şikayetin kısmen veya tamamen haklı bulunmuş olması halinde gereken düzelticiönlemler ve bu düzeltici önlemlerle ihale sürecine devam edilip edilemeyeceği,

i) İhale yetkilisinin adı-soyadı ve imzası.

İdarece Verilecek Kararlar

Madde 15- Şikayetin esasının incelenmesi sonucunda idare tarafından;

a) Düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiyeuğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlemin belirlenmesi,

b) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemlegiderilemeyecek bu Kanuna ve ilgili mevzuatına aykırı bir durumun tespit edilmesihalinde, ihale işlemlerinin iptali,

c) Şikayet başvurusunun uygun bulunmadığı,

kararlarından biri verilir.

ÜÇÜNCÜ KISIM

Kurum İncelemesi

BİRİNCİ BÖLÜM

İtirazen Şikayet Başvuruları

Kuruma İtirazen Şikayet

Madde 16- İhale sürecinde yapılan şikayet başvuruları üzerine, ihale yetkilisinceivedilik ve kamu yararı bulunması nedeniyle ihale işlemlerine devam edilmesi yolundaalınan kararın tebliğ tarihini izleyen üç gün içinde veya idarece başvuruyu sonuçlandırankararın tebliğini izleyen on beş gün içinde veya idareye şikayet başvurusu tarihindenitibaren otuz gün içinde bir karar alınmaması halinde, karar verme süresinin bitiminiizleyen on beş gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

İdareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikayetbaşvurularına idarece verilen cevaplar başvuru süresini ihya etmez.

Kurumca İnceleme

Madde 17- İtirazen şikayet başvurularında şikayete konu aşama veya aşamaların vebu aşamayla bağlantılı işlemlerin kamu ihale mevzuatına uygunluğu yönünden incelemesiyapılır.

İddiaların incelenmesi, iddialarla sınırlı olarak yapılır.

Kurum, görevlerinin yerine getirilmesinde resmi ve özel bütün kurum, kuruluş vekişilerden belge, bilgi ve görüş isteyebilir. Belge, bilgi ve görüşlerin istenilen süre içindeverilmesi zorunludur.

Başvuru Üzerine Yapılacak İşlemler

Madde 18- Kuruma yapılan itirazen şikayet başvuruları, genel evrak birimitarafından kayıtlara alınır ve kayda alınan başvuru aynı gün ya da takip eden iş günü içindeilgili Başkan Yardımcılığına gönderilir. Başvurunun inceleneceği Daire Başkanlığı, BaşkanYardımcılığı tarafından belirlenir ve bu Daire Başkanlığına başvuru ve ekleri havale edilir.

Daire Başkanlığı tarafından öncelikle başvurunun itirazen şikayet başvurusuniteliğinde olup olmadığı araştırılır. Doğrudan Kuruma yapılan şikayet başvuruları, idareyebaşvurulmuş olmakla birlikte Kurumun da bu başvurudan haberdar edilmesine yönelikbaşvurular, idareye yapılan şikayet başvurusu hakkında idarece bir karar alınmadan ve 30günlük karar verme süresi beklenilmeden yapılan başvurular, Daire Başkanlığı tarafındanihaleyi yapan idareye gönderilir.

Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurularının esasının incelenmesine geçildiğindebu durum idareye bildirilir.

Başvurunun esasının incelenmesiyle ilgili görevlendirme teklifinden önce DaireBaşkanlığınca ihaleyi yapan idareden ihale dosyası veya başvuru konusuyla ilgili bilgi vebelgeler istenilir.

Başvuruların İncelenmesi Görevi

Madde 19- Başvurular, konusu veya kapsamına göre, bir uzman veya aralarında enaz bir uzman bulunan en fazla üç kişilik bir heyet tarafından incelenir. Uzman veya heyetbaşvurunun havale edildiği Daire Başkanlığının teklifi üzerine Başkan Yardımcılığıtarafından görevlendirilir.

Heyet üyeleri uzman veya uzmanlar yanında, uzman yardımcıları arasından dabelirlenebilir. Uzman yardımcılarının heyette görev alabilmeleri için Kurumda en az bir yıluzman yardımcısı statüsünde çalışmış olmaları gerekir. Heyet başkanının uzman olmasızorunludur.

Uzman veya heyet başvurunun kendilerine havalesi üzerine, ihaleye ilişkin her türlüaraştırma ve incelemeyi 17 nci maddeye göre yapar. Uzman veya heyet, görevlerinin yerinegetirilmesi sırasında ihale veya şikayetin konusunun gerektirdiği belge, bilgi ve görüşleri;resmi ve özel bütün kurum, kuruluş ve kişilerden, Daire Başkanlığı aracılığıyla isteyebilir.

Ön İnceleme Konuları ve Ön İnceleme Üzerine Yapılacak İşlemler

Madde 20- Dilekçeler öncelikle:

a) Başvuru konusunun Kamu İhale Kurumunun görev alanında bulunupbulunmadığı,

b) Başvuranın ehliyeti,

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

d) Bu Yönetmeliğin 8 inci maddesine uygunluğu,

e) İhale sürecinin durdurulmasına gerek olup olmadığı,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(a), (b), (c) ve (d) bentleri bakımından yapılan inceleme sonuçları, Ön İncelemeTutanağı ile tespit edilir.

Yapılan ön inceleme sonucunda; (a), (b) ve (c) bentleri bakımından bir aykırılıkbulunmuşsa bu aykırılığı da içeren Ön İnceleme Raporu düzenlenir.

(a), (b), (c) ve (d) bentlerinde belirtilen ön inceleme konuları bakımından biraykırılık bulunmuyorsa, Daire Başkanlığı onayı ile esas incelemeye geçilir. Ön İncelemeRaporu ihale sürecinin durdurulup durdurulmayacağı konusu ile sınırlı olmak üzeredüzenlenir.

(b) ve (c) bentlerinde aykırılık tespit edilmiş ise, Ön İnceleme Raporu bu aykırılığave iddiaların incelenmesine geçilip geçilmeyeceğine yönelik hazırlanır.

(d) bendiyle ilgili aykırılık tespit edilirse Ön İnceleme Raporu düzenlenmez. DaireBaşkanlığınca şikayetçiye 8 inci maddeye aykırılığın giderilmesi hususu bildirilir. Başvurusüresinin dolmasına 3 gün ve daha fazla süre kalmışsa bu süre içinde, başvuru süresidolmuş veya 3 günden daha az bir süre kalmışsa 3 gün içinde; şikayetçi tarafından aykırılıkgiderilir. Süresi içinde aykırılık giderilmişse Daire Başkanlığının onayı ile esas incelemeyegeçilir ve Ön İnceleme Raporu ihale sürecinin durdurulup durdurulmayacağı konusu ilesınırlı olmak üzere düzenlenir. Süresi içinde aykırılık tamamen giderilmemiş veya ikincikez aynı aykırılık tekrarlanmış ise Ön İnceleme Raporu bu aykırılığa, iddialarınincelenmesine geçilip geçilmeyeceğine yönelik hazırlanır.

İtirazen şikayet başvurusunda sözleşmenin imzalanmış olduğu tespit edilir ise, ihalesürecinin durdurulup durdurulmayacağı hususu Kurulca görüşülmez.

Ön İnceleme Üzerine Verilecek Kararlar

Madde 21- Başkan, Başkan Yardımcılığınca ön inceleme raporunun gönderildiğigünü izleyen ilk toplantı gününde başvuruyu Kurul gündemine alır.

Ön inceleme raporunun görüşüldüğü gündemde Kurul tarafından;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında olmadığı tespit edilirse başvurunungörev yönünden reddine,

b) İtiraz edenin ehliyetli olmadığı tespit edilirse başvurunun ehliyet yönündenreddine,

c) İtirazın süresi geçirildikten sonra yapıldığı tespit edilirse başvurunun süreyönünden reddine,

d) Süresi içinde 8 inci maddeye aykırılık giderilmemiş ise başvurunun reddine,

e) İhalenin idare tarafından iptal edilmesi veya başvuru konusu ihale işleminin dahaönce Kurul tarafından iptal edilmiş olması halinde karar verilmesine yer olmadığına,

f) Şikayet başvurusundan vazgeçilmesi halinde karar verilmesine yer olmadığına,

g) Belirtilen durumlar dışında Kurumun inceleme imkanı bulunmayan diğerbaşvurularda başvurunun reddine,

karar verilir.

Kurul tarafından bu madde çerçevesinde görüşülen ön inceleme konularıbakımından bir aykırılık bulunmadığına karar verildiğinde esasın incelenmesine geçilir.

Ön inceleme konularıyla ilgili olarak (b), (c), (d), (e), (f) ve (g) bentlerine göreverilen nihai kararlar üzerine, iddiaların incelenmesine geçilip geçilmeyeceği hakkında daKurulca ayrıca karar verilir.

İhale Sürecinin Durdurulması

Madde 22- Başvuruya konu ihalenin incelenen kısmının açıkça hukuka aykırıolması veya ihale sürecinin devam etmesi ile yapım müteahhidi, tedarikçi, hizmetsunucusu, kamu, idare veya diğer isteklilerin telafisi güç ya da imkansız zararlarının doğmaolasılığının bulunması durumlarında, nihai kararın verilmesine kadar ihale sürecinindurdurulmasına Kurulca karar verilir.

İhale yetkilisince verilen ihale sürecine devam edilmesi ve sözleşmeninimzalanması yolundaki karara yönelik itiraz Kurum tarafından beş gün içindesonuçlandırılıp idareye ve şikayette bulunana bildirilir. Kurumca itiraz sonuçlandırılıpkarar bildirilinceye kadar idarece sözleşme imzalanmaz.

Ön İnceleme Raporunun görüşüldüğü toplantıda Kurul tarafından ihale sürecinindurdurulmasına gerek olup olmadığına ilişkin olarak bir karar alınır. İtirazen şikayetbaşvurularında bu kararın verilebilmesi için Kurul ayrıca bir inceleme yapılmasını gerekligörürse, Ön İnceleme Raporunun görüşüldüğü toplantı tarihini izleyen 5 gün içindetamamlanacak inceleme sonucunda karar verebilir.

Tarafların Dinlenmesi

Madde 23- Kurulca gerekli görülen durumlarda tarafların ve gerekli görülecekdiğer ilgililerin dinlenmesine karar verilebilir. Dinlenmeye karar verilen durumlardaKurulca belli bir gün tayin edilir. Belirlenen tarih en az 3 gün öncesinde taraflara veilgililere bildirilir.

Kurulca Verilecek Kararlar

Madde 24- Kurul, itirazen şikayet başvurusunun esasının incelenmesi sonunda;

a) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecininkesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda düzeltici işlemlerin belirlenmesi,

b) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemlegiderilemeyecek bu Kanuna ve ilgili mevzuatına aykırı bir durumun tespit edilmesi halindeihale işlemlerinin iptali,

c) İtirazen şikâyet başvurusunun uygun bulunmadığı,

kararlarından birini verir.

Kurul gerekli gördüğü takdirde, ayrıca tespit edilen aykırılıklarla ilgili olarak idarive/veya cezai yönleriyle gereği yapılmak üzere belirleyeceği idarelerin bilgilendirilmesineve/veya Cumhuriyet savcılıklarına suç duyurusunda bulunulmasına karar verebilir.

Kararlarda Bulunacak Hususlar

Madde 25- İtirazen şikayet başvurularıyla ilgili olarak verilecek nihai kararlardaaşağıdaki hususlar gösterilir:

a) İhale kayıt Numarası,

b) Başvurunun Kurum kayıtlarına alındığı tarih ve sayı,

c) Başvuruya konu ihale,

d) İhaleyi yapan idare ve şikayet üzerine idarece verilen kararın tarih ve sayısı,

e) İtirazen şikayet yoluna başvuran veya şikayetçi,

f) İleri sürülen iddiaların, olayların ve hukuki dayanaklarının özeti,

g) Kurumca başvuru üzerine alınan diğer karar ve yapılan işlemlerin özeti,

h) İddiaların ve olayların değerlendirilmesi,

ı) Kararın dayandığı hukuki sebepler ile gerekçeleri ve karar sonucu, varsa azlık oyugerekçeleri ve sonucu,

i) Karar tarihi ve sayısı ile oybirliği, oyçokluğu ayrımı,

j) Toplantıya katılan Kurul Başkan ve üyelerinin isim ve imzaları.

İKİNCİ BÖLÜM

İddiaların İncelenmesi

Başkanlık İstemi

Madde 26- Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olarak kamuoyuna yansıyan ciddive somut nitelikteki ihale mevzuatına aykırılık iddialarından gerekli görülenlerinincelenmesi, Başkanlık tarafından istenebilir. Başkanın istemi Başkan Yardımcılığıtarafından derhal Daire Başkanlığına havale edilir. Daire Başkanlığınca önerilen bir uzmanBaşkan Yardımcılığı tarafından iddialar değerlendirilmek üzere görevlendirilir.

İddiaların İncelenmesi Başvuruları

Madde 27- Kuruma ulaşan iddiaların incelenmesi istemli yazılı başvurular genelevrak birimi tarafından kayıtlara alınır ve aynı gün ya da takip eden iş günü içinde ilgiliBaşkan Yardımcılığına gönderilir. İddiaların inceleneceği Daire Başkanlığı BaşkanYardımcılığı tarafından belirlenir; bu Daire Başkanlığına başvuru ve ekleri havale edilir.

Başvurular üzerine, öncelikle istem kabul edilerek incelemeye geçilipgeçilmeyeceği yönünden değerlendirilmek üzere Daire Başkanlığınca önerilen bir uzmanBaşkan Yardımcılığı tarafından görevlendirilir.

Kabul Koşulları

Madde 28- İddiaların incelenmesine Kurulca karar verilebilmesi için, sırasıylaaşağıdaki koşullar aranır:

a) Başvuruda ihalenin ve ihaleyi yapan idarenin gösterilmesi,

b) Başvurudaki iddiaların somut ve ciddi nitelikte olması,

c) Aynı ihalede ve aynı konuda esas incelemesi sonucu verilen ret kararıylasonuçlanmış bir şikayet başvurusunun olmaması veya şikayet başvurusu üzerine alınankarara karşı Kuruma itiraz edilmemiş olması veya itirazın esasının incelenmemiş olması,

d) İhale süreci tamamlanmış ve aynı konuda bir şikayet ve/veya itirazen şikayetbaşvurusu olmamışsa; iddiaların niteliği ve konusuna göre, yapılacak idari denetimden eldeedilecek kamu yararının ihale edilen işin sürdürülüp tamamlanmasıyla sağlanacak yarardandaha yüksek olması.

İdareden Bilgi Alınması

Madde 29- Başvurular üzerine 28 inci maddenin (a) ve (b) bentlerindeki koşullarıngerçekleştiğinin uzmanca 3 işgünü içinde bildirilmesi veya Başkanlık bildiriminin havalesiüzerine Daire Başkanlığı tarafından ihaleyi yapan idareden, incelenmesi istenilen ihaleyleilgili olarak;

a) İhalenin konusu,

b) İhale sürecinin bulunduğu aşama,

c) Bu süreçte idareye yapılan bir şikayet başvurusu olup olmadığı, varsa alınankararlar, yapılan işlemler ve süren incelemeler,

d) Gerçekleştirilmişse ön yeterlik başvurusunda bulunan ve/veya teklif verenadaylar ve istekliler ve verilen teklifler ile ekonomik açıdan en avantajlı bulunan teklif,

hakkında yazılı bilgi istenilir. İhale süreci tamamlanmışsa idare tarafındansözleşmenin onaylı bir örneği de gönderilir. İdarenin bu bilgi ve belgeleri 3 işgünü içindeKuruma göndermesi zorunludur.

İddiaların İncelenmesi Üzerine Verilecek Kararlarda Bulunacak Hususlar

Madde 30- Başkan Yardımcılığı tarafından Değerlendirme Raporunun sunulmasıüzerine Başkan, raporu Kurul üyelerine dağıtır ve en geç 15 gün içinde konuyu Kurulgündemine alır.

İddiaların incelenmesine geçilip geçilmeyeceğine ilişkin Kurul kararı aşağıdakiunsurları içerir:

a) Başvurunun Kurum kayıtlarına alındığı tarih ve sayı ile Kurul karar sayısı,

b) İddialara konu ihale,

c) İhaleyi yapan idare,

d) İleri sürülen iddiaların ve dayandığı hukuki sebeplerin özeti,

e) Başvuru veya bildirim üzerine yapılan işlemlerin ve değerlendirmelerin özeti,

f) Kararın dayandığı hukuki sebepler ile gerekçeleri ve karar sonucu, varsa azlıkoyu gerekçeleri ve sonucu,

g) Karar tarihi, ve oy birliği, oy çokluğu ayrımı,

h) Toplantıya katılan Kurul Başkan ve üyelerinin isim ve imzaları.

İddiaların İncelenmesi Sonucunda Verilecek Kararlar

Madde 31- İddiaların incelenmesi sonucunda;

a) İddiaların yerinde bulunmadığı,

b) İnceleme sonucunda iddialar yerinde bulunmuş ise mevzuata aykırılığı tespitedilen ihale işlemlerinin ilgili idareye ve/veya Cumhuriyet Savcılığına bildirilmesi,

kararlarından biri verilir.

Kararın Tebliği

Madde 32- Başvuru üzerine verilen karar, eğer başvuranın kimlik bilgileri vetebliğe elverişli adresi başvuruda yer almışsa bu adrese yazılı olarak bildirilir. Kimlik

bilgileri ve adres başvuruda yer almıyorsa veya yer alan adrese tebligat yapılamamışsainceleme sürecindeki kararların başvurana bildirimi gerekmez.

İnceleme Süreci

Madde 33- Başvuruya konu ihaleyi yapan idarenin şikayet konusu hususla ilgiliirade beyanı bulunması halinde incelemenin doğrudan Kurumca yapılmasına karar verilir.

Başvuruya konu ihaleyi yapan idarenin irade beyanı bulunmayan hallerde iddialarınincelenmesine karar verilmesi halinde; Kurul Kararı ve varsa başvuru dilekçesi ve eklerininbir örneği ihaleyi yapan idareye gönderilir. İdarece başvurunun sonuçlandırılmasına ilişkinkarar bu Yönetmelikle belirlenen usul ve esaslar uygulanmak suretiyle verilir. Karartaraflara bildirilir ve bildirime çıkarıldığı gün ihale dosyasıyla birlikte Kuruma gönderilir.

İddiaların incelenmesi talebinin Kurumca ilgili idareye gönderilmesi üzerine idarecealınan karar, Kurum tarafından itirazen şikayet incelemesi için bu Yönetmelikle öngörülenön incelemeyle ilgili maddeler dışındaki usul ve esaslar çerçevesinde incelenerek 31 incimaddedeki kararlardan biri verilir.

DÖRDÜNCÜ KISIM

Kararların Sonuçları

Şikayet Üzerine Verilen Kararlar

Madde 34- (Değişik: 04/08/2005 – 25896 R.G./1 md.) İdare, şikayet üzerineverdiği nihai kararları en geç 7 gün içinde bütün adaylar ve isteklilere bildirir. Son bildirimtarihini izleyen günden itibaren 15 gün içinde Kuruma itiraz edilmemişse, kararınıngerektirdiği eylem ve işlemleri yerine getirir.

Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde;

a) Kurul tarafından ihale sürecinin durdurulmasına karar verilir ise; ihale sürecinin durdurulmasına karar verildiği tarihten itibaren idarece bütün ihale işlemleri durdurulur.

b) Kurul tarafından ihale sürecinin durdurulmamasına karar verilir ise; Kurumcabaşvuru sonuçlandırılıp nihai karar bildirilinceye kadar, idareler sözleşme imzalanmasıdışındaki ihale işlemlerinin gereğini yerine getirir, ancak sözleşme imzalayamaz.

İtirazen Şikayet ve İddiaların İncelemesi Süreci Sonunda Verilen Kararlar

Madde 35- Kurul tarafından ihale sürecine ilişkin olarak itirazen şikayet veyaiddiaların incelenmesi süreci sonunda verilen nihai kararlar Resmî Gazete’de yayımlanır.Kararlar, karar tarihini izleyen günden itibaren 5 gün içinde taraflara tebligata çıkarılır.

(Değişik: 04/08/2005 – 25896 R.G./2 md.) İdare, hukuki durumda değişiklikyaratan Kurul kararlarının gerektirdiği işlem ve eylemleri ivedilikle yerine getirmekzorundadır.

İhale onayı ve bu onay öncesi işlemlerin birinin iptali halinde, idarece karargerekleri yerine getirilerek, gerekiyorsa ihale onayı alınıp yeniden ihale sürecine başlanır.

İhale onayından sonraki işlemlerden birinin iptali halinde ihale sürecinin yenidenbaşlatılması gerekmez. İptal edilen işlem ile bu işlemden sonra tesis edilen diğer işlemlertesis tarihleri itibariyle ve tüm sonuçlarıyla birlikte ortadan kaldırılarak karar gereklerineuygun biçimde ihale sürecine devam edilir.

İlgililer, hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının eksik veya yanlışuygulandığı iddialarıyla Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunabilir.

BEŞİNCİ KISIM

Kararlara Karşı Başvuru Yolları

Açıklama

Madde 36- İdareler ve Kurumca verilen kararlar yeterince açık değilse, yahutbirbirine aykırı hüküm fıkralarını taşıyorsa, taraflardan her biri kararın açıklanmasını veyaaykırılığın giderilmesini isteyebilir.

Kararı vermiş olan idare veya Kurum işi inceler ve gerek görürse dilekçenin birörneğini, belirleyeceği süre içinde cevap vermek üzere taraflara tebliğ eder.

İdarenin veya Kurumun bu husustaki kararı, taraflara tebliğ olunur.

Açıklama veya aykırılığın kaldırılması, ancak karar gereğinin yerine getirilmesinekadar istenebilir.

Yanlışlıkların Düzeltilmesi

Madde 37- Tarafların adı ve soyadı ile sıfatı ve iddiaları sonucuna ilişkinyanlışlıklar ile hüküm fıkrasındaki maddi hataların düzeltilmesi taraflarca istenebilir.

Yanlışlıkların düzeltilmesine karar verilirse; düzeltme, bildirime çıkarılan tümkararlar istenerek bu kararların altına yazılır.

İtiraz Süresi

Madde 38- Açıklama ve yanlışlıkların düzeltilmesi başvurusu itirazen şikayetsüresini etkilemez. Ancak bu istemler üzerine verilen kararlar, ilk karardan farklı ve itirazedilebilecek unsurlar içeriyorsa itirazen şikayet süresi ilgili taraflar bakımından kararınbildirimi ile birlikte yeniden başlar.

Yürürlükten Kaldırılan Mevzuat

Madde 39- 17/1/2003 tarihli ve 24996 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan İhalelereKarşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmelik yürürlükten kaldırılmıştır.

Geçici Madde 1- Bu Yönetmeliğin yayımı tarihinden önce yapılmış olan şikayetbaşvuruları hakkında 17/1/2003 tarihli ve 24996 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanmışbulunan Yönetmelik hükümleri uygulanır.

Yürürlük

Madde 40- Bu Yönetmelik, yayımı tarihinde yürürlüğe girer.

Yürütme

Madde 41- Bu Yönetmelik hükümlerini Kamu İhale Kurumu Başkanı yürütür.

EK-1: Teklifi Değerlendirmeye Alınmayan veya Uygun Görülmeyenlerin AçıklamaTalebine İlişkin Dilekçe Örneği

_ _ / _ _ /200 _

(………………………………………İHALEYİ YAPAN İDARENİN ADI) (İDARENİN BULUNDUĞU İLÇE/İL)

Başvuru sahibi (Adı-soyadı/Ticaret unvanı, adresi)Vekili/Temsilcisi (Adı-soyadı, adresi)Başvuru konusu ihalenin adı

İhale Kayıt Numarası (İKN)Kesinleşen ihale kararının tebliğ edildiğitarih

Teklifimin değerlendirmeye alınmama veya uygun görülmeme gerekçelerinin 4734sayılı Kanunun 41 inci maddesine göre bildirilmesini arz ederim.

Ad SOYAD/ Unvan-(Kaşe)İmza

EK-2: İhaleyi Yapan İdareye Yapılacak Şikayet Başvuru Dilekçesi Örneği _ _ / _ _ /200 _

(………………………………………İHALEYİ YAPAN İDARENİN ADI) (İDARENİN BULUNDUĞU İLÇE/İL)

Başvuru sahibi (Adı-soyadı/Ticaret unvanı, adresi)Vekili/Temsilcisi (Adı-soyadı, adresi)Başvuru konusu ihalenin adıİhale Kayıt Numarası (İKN)Varsa tekliflerinin değerlendirmeyealınmama veya uygun görülmemegerekçelerinin açıklanması talebiyleidareye yapılan başvurunun tarihi(biliniyor ise)

Varsa tekliflerinin değerlendirmeyealınmama veya uygun görülmemegerekçelerinin açıklanması talebineilişkin olarak idarece verilen cevabıntebliğ edildiği tarihŞikayet konusu işlemin/durumunfarkına varıldığı/tebliğ edildiği tarihŞikayet konusu işlem ve şikayet nedenleri(Bu bölümde şikayet konusu işlemlerin hangi yönden ihale mevzuatına aykırı olduğuaçıklanarak buna ilişkin kanıtların belirtilmesi gerekmektedir.)

Yukarıda belirtilen hususlarla ilgili olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu veİhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmelik uyarınca şikayet başvurumuzhakkında inceleme yapılarak karar verilmesini arz ederim.

Ad SOYAD/ Unvan-(Kaşe)İmza

EKLER : I- TEMSİLE YETKİLİ OLUNDUĞUNA DAİR BELGELER

a) Başvuranın gerçek kişi olması durumunda: 1- Avukat olmayan temsilcisi aracılığı ile başvurmaları halinde: Şikayet başvurusundabulunmaya yetkili olduğunu gösteren vekaletnamenin aslı veya noter tasdikli sureti ilevekilin imza beyannamesi/sirküleri2- Avukat aracılığı ile başvurmaları halinde: Şikayet başvurusunda bulunmaya yetkiliolduğunu gösteren baro pulu yapıştırılmış vekaletnamenin aslı veya avukat ya da notertarafından onaylı sureti

b) Başvuranın tüzel kişi olması durumunda:1- Aday/istekli/istekli olabileceklerin bizzat başvurması halinde: Tüzel kişiliği temsileyetkili olunduğunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi veya benzeri belgelerin aslı veyanoter onaylı suretleri ile bu kişi ya da kişilerin noter onaylı imza sirküleri2- Avukat olmayan temsilcisi aracılığı ile başvurmaları halinde: Şikayet başvurusundabulunmaya yetkili olduğunu gösterir noter onaylı vekaletname ile vekilin imzabeyannamesi3- Avukat aracılığı ile başvurmaları halinde: Şikayet başvurusunda bulunmaya yetkiliolduğunu gösteren baro pulu yapıştırılmış vekaletnamenin aslı veya avukat ya da notertarafından onaylı sureti

II- VARSA ŞİKAYET KONUSU İLE İLGİLİ DİĞER BİLGİ VE BELGELER

_________________________________________________________NOT: 1- Teklif veya başvurusu kapsamında idareye verilen ve yukarıda belirtilen hususlarıiçeren belgelerin başvuru dilekçesine eklenmesine gerek bulunmamaktadır. 2- 4734 sayılı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca; isteklilerden teklifi değerlendirmeyealınmayan veya uygun görülmeyenlerin, tekliflerinin değerlendirmeye alınmama veyauygun görülmeme nedenlerinin açıklanmasına ilişkin olarak idareye yaptıkları başvuru,şikayet başvurusu niteliğinde değildir.

3- Aynı kişi, bir ihaleye ilişkin birden fazla konu hakkında tek dilekçeyle şikayet veitirazen şikayet başvurusunda bulunabilir. Aralarında maddi veya hukuki bir bağlantıveya sebep-sonuç ilişkisi bulunsa dahi, birden fazla ihaleye ilişkin olarak tek dilekçeyleşikayet ve itirazen şikayet başvurusu yapılamaz. Birden fazla kişi aynı ihaleye yönelikolarak tek dilekçeyle başvuramaz.

EK-3: Kamu İhale Kurumuna Yapılacak İtirazen Şikayet Başvuru Dilekçesi Örneği _ _ / _ _ /200 _

KAMU İHALE KURUMUNAANKARA

Başvuru sahibi (Adı- soyadı /Ticaret unvanı, adresi)Vekili/Temsilcisi (Adı- soyadı, adresi)İhaleyi yapan idare ve adresiİtirazen şikayet konusu ihalenin adıİhale Kayıt Numarası (İKN)İhale dokümanı satın alındığı tarih

İtirazen şikayet konusu olan veidareye şikayet edilen işlemin /durumun farkına varıldığı/tebliğedildiği tarihİdareye şikayet başvurusu tarihi (4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca

şikayet başvurusunun tarihi yazılacaktır.Teklifin değerlendirmeye alınmama veyauygun görülmeme gerekçelerinin bildirilmesiistemiyle idareye yapılan başvurular şikayetniteliğinde olmadığından bu başvurunun tarihiyazılmayacaktır)

İdarenin şikayet başvurusu üzerineverdiği kararın bildirim tarihi

(İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerineidarenin verdiği kararın başvuru sahibine tebliğedildiği tarih yazılacaktır. İdarece cevapverilmemiş ise bu durum belirtilerekbaşvurudan itibaren 30 günlük sürenin bitiminiizleyen 15 gün içinde Kurumabaşvurulmalıdır)

İtirazen şikayet konusu işlem ve şikayet nedenleri:(Bu bölümde itirazen şikayet konusu işlemlerin hangi yönden ihale mevzuatına aykırıolduğu açıklanarak buna ilişkin kanıtların belirtilmesi gerekmektedir.)

Yukarıda belirtilen hususlarla ilgili olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu veİhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmelik uyarınca, Kurumunuzun nihaikararı üzerine yargıya başvuru hakkımız saklı olmak kaydıyla, itirazen şikayet başvurumuzhakkında inceleme yapılarak karar verilmesini arz ederim.

Ad SOYAD/ Unvan-(Kaşe)İmza

EKLER : I- TEMSİLE YETKİLİ OLUNDUĞUNA DAİR BELGELER

a) Başvuranın gerçek kişi olması durumunda: 1- Avukat olmayan temsilcisi aracılığı ile başvurmaları halinde: İtirazen şikayetbaşvurusunda bulunmaya yetkili olduğunu gösteren vekaletnamenin aslı veya notertasdikli sureti ile vekilin imza beyannamesi/sirküleri2- Avukat aracılığı ile başvurmaları halinde: itirazen şikayet başvurusunda bulunmayayetkili olduğunu gösteren baro pulu yapıştırılmış vekaletnamenin aslı veya avukat ya danoter tarafından onaylı sureti

b) Başvuranın tüzel kişi olması durumunda:1- Aday/istekli/istekli olabileceklerin bizzat başvurması halinde: Tüzel kişiliği temsileyetkili olunduğunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi ve benzeri belgelerin aslı veya noteronaylı suretleri ile bu kişi ya da kişilerin noter onaylı imza sirküleri2- Avukat olmayan temsilcisi aracılığı ile başvurmaları halinde: İtirazen şikayetbaşvurusunda bulunmaya yetkili olduğunu gösterir noter onaylı vekaletname ile vekilinimza beyannamesi3- Avukat aracılığı ile başvurmaları halinde: İtirazen şikayet başvurusunda bulunmayayetkili olduğunu gösteren baro pulu yapıştırılmış vekaletnamenin aslı veya avukat ya danoter tarafından onaylı sureti

II- ŞİKAYET SAHİBİNİN BAŞVURU EHLİYETİNİ HAİZ OLDUĞUNA DAİRBELGELER(Adayların ön yeterlik başvurusunda bulunmuş, isteklilerin teklifini sunmuş, istekliolabileceklerin ise ihale dokümanını satın almış olmaları ve buna ilişkin belgelerin başvurudilekçesine eklenmesi zorunludur.)

III- İDAREYE VERİLEN ŞİKAYET DİLEKÇESİNİN BİR ÖRNEĞİ2[1]

IV- ŞİKAYET ÜZERİNE İDARECE VERİLEN KARARIN BİR ÖRNEĞİ

V- BAŞVURU BEDELİNİN YATIRILDIĞINA DAİR BANKA DEKONTU(1/2/2005 tarihinden 31/1/2006 tarihine kadar geçerli olan başvuru bedeli 245 YTL’ dir.Başvuru bedelinin Kamu İhale Kurumunun Ziraat Bankası Beşevler/ANKARAŞubesindeki kurumsal hesabına yatırıldığına dair banka dekontu başvuru dilekçesineeklenecektir.)

VI- ŞİKAYET KONUSU İLE İLGİLİ VARSA DİĞER BİLGİ VE BELGELER

NOT: Aynı kişi, bir ihaleye ilişkin birden fazla konu hakkında tek dilekçeyle şikayet ve itirazenşikayet başvurusunda bulunabilir. Aralarında maddi veya hukuki bir bağlantı veya sebep-sonuç ilişkisi bulunsa dahi, birden fazla ihaleye ilişkin olarak tek dilekçeyle şikayet veitirazen şikayet başvurusu yapılamaz. Birden fazla kişi aynı ihaleye yönelik olarak tekdilekçeyle başvuramaz.

EK- 4: İdarenin “İvedilik ve Kamu Yararı Bulunması Nedeniyle İhale Sürecine DevamEdilerek Sözleşmenin İmzalanması” Kararına Karşı Kamu İhale Kurumuna Yapılacakİtirazen Şikayet Başvuru Dilekçesi Örneği

_ / _ _ /200 _

KAMU İHALE KURUMUNAANKARA

Başvuru sahibi (Adı-soyadı/Ticaret unvanı, adresi)Vekili/Temsilcisi (Adı-soyadı, adresi)İhaleyi yapan idare ve adresiİtirazen şikayet konusu ihalenin adıİhale Kayıt Numarası (İKN)İdareye şikayet konusuişlemin/durumun farkınavarıldığı/tebliğ edildiği tarih

2[1] Şikayet dilekçesinin bir örneğinin eklenmesi zorunlu olmamakla birlikte, incelemenin sağlıklıolarak yapılabilmesi için eklenmesinde yarar bulunmaktadır.

İdareye şikayet başvurusu tarihi (4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesiuyarınca idareye yapılan şikayet başvurusununtarihi yazılacaktır.)

İdarenin “ivedilik ve kamu yararıbulunması nedeniyle ihale sürecinedevam edilerek sözleşmeninimzalanması” kararının bildirimtarihi

(Kararın başvuru sahibine tebliğ edildiği tarihyazılacaktır.)

İtirazen şikayet nedenleri:(Bu bölümde ihale işlemlerine devam edilerek sözleşme imzalanacağına ilişkin kararınhangi yönlerden ihale mevzuatına aykırı olduğu açıklanarak buna ilişkin kanıtlarınbelirtilmesi gerekmektedir.)

Yukarıda belirtilen hususlarla ilgili olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu veİhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmelik uyarınca, Kurumunuzun kararıüzerine yargıya başvuru hakkımız saklı olmak kaydıyla, ihale sürecine devam edilmesi vesözleşmenin imzalanması yolundaki, ihale yetkilisince onaylanan ivedilik ve kamu yararıkararı hakkında inceleme yapılarak karar verilmesini arz ederim.

Ad SOYAD/ Unvan-(Kaşe)İmza

EKLER 3 [2] : I- TEMSİLE YETKİLİ OLUNDUĞUNA DAİR BELGELER

a) Başvuranın gerçek kişi olması durumunda: 1- Avukat olmayan temsilcisi aracılığı ile başvurmaları halinde: İtirazen şikayetbaşvurusunda bulunmaya yetkili olduğunu gösteren vekaletnamenin aslı veya notertasdikli sureti ile vekilin imza beyannamesi/sirküleri2- Avukat aracılığı ile başvurmaları halinde: itirazen şikayet başvurusunda bulunmayayetkili olduğunu gösteren baro pulu yapıştırılmış vekaletnamenin aslı veya avukat ya danoter tarafından onaylı sureti

b) Başvuranın tüzel kişi olması durumunda:1- Aday/istekli/istekli olabileceklerin bizzat başvurması halinde: Tüzel kişiliği temsileyetkili olunduğunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi veya benzeri belgelerin aslı veyanoter onaylı suretleri ile bu kişi ya da kişilerin noter onaylı imza sirküleri2- Avukat olmayan temsilcisi aracılığı ile başvurmaları halinde: İtirazen şikayetbaşvurusunda bulunmaya yetkili olduğunu gösterir noter onaylı vekaletname ile vekilinimza beyannamesi3- Avukat aracılığı ile başvurmaları halinde: İtirazen şikayet başvurusunda bulunmayayetkili olduğunu gösteren baro pulu yapıştırılmış vekaletnamenin aslı veya avukat ya danoter tarafından onaylı sureti

II- ŞİKAYET SAHİBİNİN BAŞVURU EHLİYETİNİ HAİZ OLDUĞUNA DAİR

3[2] İhale yetkilisince alınan ivedilik ve kamu yararı kararına karşı başvuruların 3 gün içindeyapılması gerektiği, Kurum tarafından 5 gün içinde karar alınacağı, idarenin ivedilik ve kamuyararı kararının tebliğinden itibaren 7 gün geçtikten sonra sözleşme imzalayabileceği,başvurunun şekil unsurlarına aykırı olması halinde aykırılıklar giderilinceye kadar geçecek süredesözleşmenin imzalanabileceği dikkate alınarak, başvuruların süresinde ve şekil unsurlarınauygun eklerle yapılmasına özen gösterilmesi gerekmektedir.

BELGELER(Adayların ön yeterlik başvurusunda bulunmuş, isteklilerin teklifini sunmuş, istekliolabileceklerin ise ihale dokümanını satın almış olmaları ve buna ilişkin belgelerin başvurudilekçesine eklenmesi zorunludur.)

III- İDAREYE VERİLEN ŞİKAYET DİLEKÇESİNİN BİR ÖRNEĞİ4[3]

IV- ŞİKAYET ÜZERİNE İDARECE VERİLEN KARARIN BİR ÖRNEĞİ

V- BAŞVURU BEDELİNİN YATIRILDIĞINA DAİR BANKA DEKONTU(1/2/2005 tarihinden 31/1/2006 tarihine kadar geçerli olan başvuru bedeli 245 YTL’ dir.Başvuru bedelinin Kamu İhale Kurumunun Ziraat Bankası Beşevler/ANKARAŞubesindeki kurumsal hesabına yatırıldığına dair banka dekontu başvuru dilekçesineeklenecektir.)

VI- ŞİKAYET KONUSU İLE İLGİLİ VARSA DİĞER BİLGİ VE BELGELER

NOT:1-Bu dilekçe örneği, idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine, idarece şikayetsonuçlandırılmadan ivedilik ve kamu yararı bulunması nedeniyle ihale sürecine devamedilerek sözleşmenin imzalanması kararı alınması ve alınan bu karara karşı Kamu İhaleKurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulması durumunda kullanılacaktır.

2-Aynı kişi, bir ihaleye ilişkin birden fazla konu hakkında tek dilekçeyle şikayet ve itirazenşikayet başvurusunda bulunabilir. Aralarında maddi veya hukuki bir bağlantı veya sebep-sonuç ilişkisi bulunsa dahi, birden fazla ihaleye ilişkin olarak tek dilekçeyle şikayet veitirazen şikayet başvurusu yapılamaz. Birden fazla kişi aynı ihaleye yönelik olarak tekdilekçeyle başvuramaz.

4[3] Şikayet dilekçesinin bir örneğinin eklenmesi zorunlu olmamakla birlikte, incelemenin sağlıklıolarak yapılabilmesi için eklenmesinde yarar bulunmaktadır.