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REPÚBLICA DE COLOMBIA

JURISDICCIÓN ESPECIAL PARA LA PAZ

TRIBUNAL PARA LA PAZ

SECCIÓN DE APELACIÓN

Auto TP-SA 476 de 2020

Bogotá D.C., 12 de febrero de 2020

Radicado Orfeo: 20181510164132

Expediente: 2018120080102001E

Asunto: Recurso de apelación formulado contra la resolución

SAI-LC-RC-PMA-594-2019 del 25 de junio de 2019

La Sección de Apelación (SA) del Tribunal para la Paz procede a resolver el recurso de

apelación interpuesto por el señor Jesús Gabriel VIVEROS DELGADO contra la

resolución SAI-LC-RC-PMA-594-2019 del 25 de junio de 2019, proferida por la Sala de

Amnistía o Indulto (SAI), la cual rechazó por falta de competencia la solicitud de libertad

condicionada incoada por el recurrente.

SÍNTESIS DEL CASO

El señor Jesús Gabriel VIVEROS DELGADO, condenado por la Jurisdicción Penal

Ordinaria (JPO) por los delitos de homicidio agravado en concurso homogéneo, hurto

agravado en grado de tentativa y porte ilegal de armas cometidos en el marco de su

participación en una organización delincuencial común, solicitó ante la JEP la concesión

de beneficios transicionales. La SAI, luego de avocar conocimiento de la solicitud, la

rechazó por incompetencia. La SA confirmará la decisión.

ANTECEDENTES

1. El señor Jesús Gabriel VIVEROS DELGADO presentó ante la Jurisdicción Especial

para la Paz (JEP) dos escritos mediante los cuales solicitó la concesión de los beneficios

transicionales contemplados en la Ley 1820 de 2016. En el primero, del 3 de julio de

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2018, indicó que está purgando una pena por el delito de “doble homicidio y porte ilegal

de armas de fuego”, conductas que fueron cometidas en razón de su vinculación a las

FARC-EP, la cual alega estar demostrada mediante la certificación del comandante

“Habraam” Cardoso Medina. Además, en la solicitud refirió que el testimonio del señor

Anibal Diocelino Portilla Castillo, el cual, a pesar de ser contrario a la verdad, se

convirtió en la principal prueba que sustentó la condena en su contra (consulta vía Orfeo,

radicado 20181510164132). En el segundo escrito, radicado el 10 de octubre de 2018, dio

alcance a su solicitud precisando la autoridad judicial encargada de vigilar la pena

impuesta y las labores que desempeñaba como integrante y colaborador de las FARC-

EP, “ya que cumplía diferentes misiones de inteligencia, financiera y transporte” (consulta vía

Orfeo, radicado 20181510306202).

2. El despacho sustanciador de la SAI, al que le fueron asignadas las solicitudes

mediante reparto del 12 de diciembre de 2018, asumió conocimiento a través de la

resolución SAI-ALC-PMA-244-2018 del 21 del mismo y año y ordenó ampliar

información para efectos de contar con mayores elementos de juicio para adoptar una

decisión. En ese sentido, comisionó a la Unidad de Investigación y Acusación de la JEP

(UIA) para que informara sobre los procesos e investigaciones en curso y que se hayan

cursado en contra del solicitante, y que especialmente se documentara la relación de

dichas diligencias con su eventual pertenencia a las FARC-EP. También requirió a la

Oficina del Alto Comisionado para la Paz (OACP) para que precisara si el solicitante se

encontraba acreditado como miembro de las FARC-EP y, adicionalmente, instó al señor

VIVEROS DELGADO que se manifestara sobre la totalidad de los procesos que

cursaban en su contra y que ampliara los datos suministrados en su solicitud, indicando

para tal fin las condiciones de modo, tiempo y lugar de su participación y/o

colaboración con los frentes octavo, catorce -bloque sur- de las FARC-EP (cuaderno JEP,

fls. 1-6).

3. Luego de reunir el material ordenado mediante la resolución anteriormente

citada, el despacho sustanciador de la SAI, mediante providencia SAI-LC-RC-PMA-594

de 2019, “rechazó” por falta de competencia la solicitud de libertad condicionada

incoada por el señor Jesús Gabriel VIVEROS DELGADO. Lo anterior por las siguientes

razones: (i) de la revisión de las piezas procesales del expediente penal adelantado en

contra del solicitante no se desprende que haya sido investigado, procesado o

condenado por su pertenencia o colaboración con la extinta guerrilla de las FARC-EP,

ni tampoco se indagó en ninguna de las etapas de la investigación penal que los delitos

atribuidos hubiesen sido cometidos en su calidad de miembro o colaborador de dicho

grupo. Adicionalmente, la OACP informó que no había suscrito acto administrativo

que lo acreditara como integrante de las FARC-EP. Por lo tanto, no cumple con el factor

personal de competencia; (ii) del análisis de los elementos materiales recaudados se

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puede inferir que los delitos por los que fue condenado el solicitante son de carácter

común y fueron cometidos en virtud de su participación en una banda delincuencial.

Por ende, tampoco se cumple con el factor material (cuaderno JEP, fls. 210-219).

4. El apoderado del señor Jesús Gabriel VIVEROS DELGADO, en término, interpuso

recurso de reposición y en subsidio de apelación en contra de la resolución de la SAI.

En primer lugar, en el escrito se cuestiona la providencia por negar el factor personal

en atención a que si bien es cierto que en el expediente penal por el que fue condenado

el solicitante no se encuentra expresamente su vinculación con las FARC-EP, dicha

relación si está acreditada mediante el documento suscrito por el señor Herli Herrera,

quien comandaba el Frente 3 de las FARC-EP. En segundo lugar, el apoderado señala

que, aunque el señor VIVEROS fue procesado por delitos comunes, en realidad estaban

vinculados al conflicto político, social y armado, sin embargo por la clandestinidad que

caracterizaba al extinto grupo subversivo, es claro que del proceso penal adelantado en

la JPO no podía desprenderse la relación de la conducta con el conflicto armado no

internacional (CANI). Así, se relata en el recurso, que el solicitante colaboró con

diferentes frentes de las FARC-EP desde el año 1998 y que en el marco de una de esas

misiones se produjo la refriega con los señores Luis Armando y Jesús Marino Bolaños.

También, señala que no es aplicable en el caso la figura del rechazo por falta de

competencia debido a que no puede afirmarse que la solicitud de beneficios

transicionales sea abiertamente infundada y carente de justificación. Ello porque existen

materiales probatorios, tales como la entrevista del solicitante y la certificación del señor

Herrera, que permiten inferir que sí se cumplen con los factores competenciales.

Finalmente, indicó que el rechazo por falta de competencia de la SAI pone en riesgo de

los derechos de las víctimas del conflicto (cuaderno JEP, fls. 233-237).

5. La SAI, mediante resolución SAI-RC-DR-PMA-937-2019 del 25 de noviembre de

2019, determinó no reponer la providencia impugnada y concedió el recurso de

apelación (cuaderno JEP, fls. 246-249).

COMPETENCIA

6. De conformidad con lo establecido en el artículo 3 del Decreto 277 de 2017 y en el

numeral 2 del artículo 96 de la Ley 1957 de 2019, la SA es competente para resolver el

recurso de apelación interpuesto contra la resolución n.° SAI-LC-RC-PMA-594-2019 del

25 de junio de 2019, mediante la cual la SAI rechazó por falta de competencia la solicitud

de beneficios transicionales solicitados por el recurrente.

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HECHOS PROBADOS

7. De conformidad con los medios de prueba visibles dentro del expediente, se

tienen demostradas las siguientes circunstancias fácticas relevantes:

7.1. El señor Jesús Gabriel VIVEROS DELGADO se encuentra privado de la libertad

en el Establecimiento Penitenciario y Carcelario de Jamundí en virtud de la condena

proferida por el Juzgado Penal del Circuito de La Unión, Nariño el 19 de diciembre de

20121, por encontrarlo responsable de la comisión de los delitos de “doble homicidio

agravado”, hurto agravado en grado de tentativa y porte ilegal de armas. Los hechos que

dieron lugar a esta sentencia ocurrieron en el municipio de San Pedro de Cartago,

Nariño y fueron reseñados así en la providencia judicial:

“en horas de la tarde del 5 de agosto de 2006 los señores Luis Armando Bolaños Ojeda

y Jesús Marino Bolaños Cerón padre e hijo respectivamente, cuando se dirigían del lugar

de su domicilio vereda “Chiapurco” a la vereda “La comunidad” con el fin de pagar un

dinero que el primero le debía al señor Jesús Antonio Silva, fueron interceptados por dos

sujetos que portando armas de fuego trataron de someterlos, encontrando respuesta

armada, presentándose un cruce de fuego.//Del accionar armado resultaron muertos las

víctimas señores Luis Armando Bolaños Ojeda y Jesús Marino Bolaños Cerón y con

lesiones los asaltantes Aníbal Diocelino Portilla en un brazo y Jesús Gabriel VIVEROS

en la región abdominal.// Una vez concluido el proceso adelantado contra Anibal

Diocelino Portilla con sentencia de condena en su contra y ante el abandono de sus

amigos quienes le prometieron ayudarlo, decide rendir declaración jurada confesando

su autoría y delatando a Jesús Gabriel VIVEROS DELGADO como copartícipe en los

hechos investigados” (cuaderno JEP, fls.100-110).

7.2. Mediante oficio recibido del 21 de febrero de 2019, la OACP informó que no ha

suscrito acto administrativo mediante el cual reconozca al señor Jesús Gabriel VIVEROS

DELGADO, identificado con la cédula de ciudadanía 13.040.046, como miembro de las

FARC-EP, en virtud de los listados recibidos y aceptados de buena fe y bajo el principio

de confianza legítima (oficio n.° 0FI19-00022054 /IDM 112000 del 21 de febrero de 2019, documento

consultado vía Orfeo).

PROBLEMA JURÍDICO

8. Corresponde a la Sección de Apelación resolver si el señor Jesús Gabriel VIVEROS

DELGADO cumple con los requisitos personal y material para acceder al beneficio de

1 Confirmada por la Sala de Decisión Penal del Tribunal Superior de Pasto mediante providencia del 12 de marzo de

2013 (cuaderno JEP, fls.100-110).

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libertad condicionada. Específicamente, la Sección deberá establecer si respecto de la

conducta endilgada al solicitante se acreditó la calidad de integrante o colaborador de

las FARC-EP y si se puede predicar relación con el CANI.

FUNDAMENTOS

9. Para efectos del otorgamiento del beneficio de libertad condicionada la Ley 1820

de 2016 y el Decreto Ley 277 de 2017 determinan que deben concurrir tres factores: el

personal, el material y el temporal. El primer factor “implica que el interesado hubiera sido

integrante o, por lo menos, colaborador de las FARC-EP. Conforme al segundo, el

comportamiento por el que fue investigado o condenado el solicitante debe tener relación con el

conflicto armado no internacional. Y, el último, requiere que la conducta judicializada se hubiere

cometido con anterioridad a la suscripción del Acuerdo Final de Paz, esto es, antes del 1 de

diciembre del 2016 o que estén relacionadas con el proceso de dejación de armas”2.

10. En lo respectivo al factor de competencia personal, los artículos 17, 22 y 29 de la

Ley 1820 de 2016 establecen las siguientes hipótesis para acceder al beneficio

provisional de la libertad condicionada: (i) haber sido condenado, procesado o

investigado por pertenecer o colaborar con las FARC-EP; (ii) estar acreditado por el

Gobierno Nacional -ya sea por parte de la OACP o por medio del Certificado de

Dejación de Armas (CODA)-como miembro de dicha organización, lo cual se aplica

aunque la providencia judicial no condene, procese o investigue por pertenencia a las

FARC-EP; (iii) contar con una sentencia condenatoria en la que se indique su

pertenencia a las FARC-EP, aunque no se condene por un delito político, siempre que

la conducta punible cumpla con los requisitos de conexidad; (iv) haber sido investigado,

procesado o condenado por cometer delitos políticos y conexos, siempre y cuando de

las actuaciones, providencias o investigaciones judiciales, fiscales o disciplinarias, o por

otras evidencias, se pueda deducir dicha pertenencia o colaboración; y (v) haber sido

perseguido penalmente por delitos cometidos en contextos relacionados con el ejercicio

del derecho a la protesta social o disturbios internos.

11. Así, la Sección ha señalado reiteradamente que las vías para acreditar el requisito

personal de la LC son las expresamente definidas en la ley3. En ese sentido, teniendo en

cuenta las hipótesis antes referidas, ha dejado en claro que los medios de prueba que

pueden ser empleados para demostrar la pertenencia o colaboración con las FARC-EP

son limitados. Lo anterior, porque ante la inexistencia de una investigación o sentencia

2 Tribunal para la Paz, Sección de Apelación, auto TP-SA 341 de 2019, párr. 8. 3 Tribunal para la Paz. Sección de Apelación. Auto TP-SA 231 de 2019. Párrafos 9 a 11. En el mismo sentido los Autos

TP-SA 24, 39 y 75 de 2018, TP-SA 132, 136, 145, 161, 191, 319 y 396 de 2019, entre otros.

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que permita establecer o inferir la relación con las FARC-EP, el único medio probatorio

para acreditar el factor personal está constituido por la inclusión en los listados de las

FARC-EP verificados por la OACP4. De acuerdo con lo anterior, no tiene vocación de

prosperidad el cargo del apoderado encaminado a afirmar que, con base en una

certificación de un excomandante guerrillero, puede darse por satisfecho el ámbito de

competencia personal.

12. En el mismo sentido la Sección debe pronunciarse sobre las alegaciones contenidas

en la impugnación relativas a que los delitos por los que fue condenado el señor

VIVEROS DELGADO guardan relación con el CANI y por ende se encuentra satisfecho

el factor material de competencia. Al respecto, la SA coincide con el análisis realizado

por el a quo, el cual determinó que las conductas punibles de homicidio agravado, hurto

agravado en grado de tentativa y porte ilegal de armas fueron cometidas por el

solicitante en el marco de su participación de una organización delincuencial de

carácter común, materia que se escapa de la competencia de la JEP.

13. Finalmente, para la Sección no pasa inadvertido que la SAI, en la parte resolutiva

de la decisión impugnada, determinó el “rechazo por competencia” de la solicitud del

señor VIVEROS, la cual ya había sido avocada por el despacho mediante resolución del

21 de diciembre de 2018, en lugar de determinar su inadmisión. Por ende, la SA advierte

a la Sala de Justicia que, tal como se ha establecido en diferentes oportunidades5, el

rechazo in limine procede en los eventos en que no se ha avocado conocimiento de la

solicitud y cuando ya se produjo tal avocamiento, lo pertinente es, se reitera, declarar

la inadmisión por incompetencia. Sin embargo, tal imprecisión no afecta el análisis

realizado por el a quo, y teniendo en cuenta que en el recurso no se presentaron

argumentos que desvirtuaran la conclusión a la cual arribó, se procederá a confirmar

en su integridad la decisión recurrida.

En mérito de lo expuesto, la Sección de Apelación del Tribunal para la Paz,

RESUELVE

PRIMERO: CONFIRMAR la resolución SAI-LC-RC-PMA-594-2019 del 25 de junio de

2019 por medio de la cual la Sala de Amnistía o Indulto rechazó por falta de competencia

4 Tribunal para la Paz, Sección de Apelación, autos TP-SA 341, 167, 133, 129 y 99 de 2019, auto TP-SA 67 de 2018,

entre otros. 5 Tribunal para la Paz, Sección de Apelación, autos TP-SA 314 de 2019, párr. 23.1 y 416 de 2020, párr. 35 y 36.

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la solicitud de libertad condicionada presentada por el señor Jesús Gabriel VIVEROS

DELGADO.

SEGUNDO: NOTIFICAR esta decisión al señor Jesús Gabriel VIVEROS DELGADO,

su apoderado y al delegado de la Procuraduría General de la Nación ante la Jurisdicción

Especial para la Paz.

TERCERO: ADVERTIR a la Sala de Amnistía o Indulto de la Jurisdicción Especial para

la Paz la necesidad de atender en sus decisiones las diferencias establecidas en cuanto

a rechazo in limine e inadmisión por incompetencia.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE

[Firmado en el original]

EDUARDO CIFUENTES MUÑOZ

Presidente de la Sección de Apelación

RODOLFO ARANGO

RIVADENEIRA

Magistrado

Ausencia Justificada

PATRICIA LINARES PRIETO

Magistrada

(Ausente por situación

administrativa)

SANDRA GAMBOA RUBIANO

Magistrada

DANILO ROJAS BETANCOURTH

Magistrado

JUAN FERNANDO LUNA CASTRO

Secretario Judicial