PERTANGGUNGJAWABAN PIDANA TERHADAP PELAKU

PEMALSUAN MEREK

(Kajian Hukum Positif dan Hukum Islam atas Putusan

Nomor : 734/Pid.B/2013/PN/Jkt.Pst)

SKRIPSI

Diajukan Kepada Fakultas Syari’ah Dan Hukum Untuk Memenuhi Salah

Satu Syarat Guna Memperoleh Gelar Sarjana Hukum (S.H)

Oleh:

NUR RIZA SEPTIANI

111404500000044

PROGRAM STUDI HUKUM PIDANA ISLAM

FAKULTAS SYARI’AH DAN HUKUM

UNIVERSITAS ISLAM NEGERI SYARIF HIDAYATULLAH

JAKARTA

2017 M/1438 H

iv

ABSTRAK

Nur Riza Septiani Nim 11140450000044. PERTANGGUNG

JAWABAN PIDANA TERHADAP PELAKU PEMALSUAN MEREK

CARDINAL (Analisis Putusan Nomor : 734/Pid.B/2013/PN/Jkt.Pst).

Program Studi Hukum Pidana Islam, Fakultas Syariah dan Hukum,

Universitas Islam Negeri Syarif Hidayatullah Jakarta, Tahun 2017M/

1438H.

Perlindungan terhadap merek sebelumnya telah diatur dalam

Undang-Undang Nomor 20 Tahun 2016 Tentang Merek dan Indikasi

Geografis karena Undang-Undang sebelumnya dalam Undang-Undang

Nomor 15 Tahun 2001 Tentang Merek dianggap masih terdapat

kekurangan. Pemalsuan merek dianggap salah satu perbuatan pidana

yang mana perbuatan tersebut merugikan orang lain dan pelaku yang

memalsukan merek tersebut harus mempertanggungjawabkan

perbuatannya tersebut dengan memperhatikan beberapa unsur dari

pertanggungjawaban tersebut agar dapat dijatuhi pidana atau hukuman

atas perbuatannya. Tujuan dari penelitian ini untuk mengetahui

pertimbangan hakim dalam menjatuhkan hukuman terhadap pelaku

yang memalsukan merek pihak lain yang sudah terdaftar secara resmi

dalam kasus yang terdapat dalam Putusan Pengadilan Negeri Jakarta

Pusat Nomor : 734/Pid.B/2013/PN/Jkt.Pst.

Penelitian ini menggunakan metode penelitian kualitatif yang

bersifat deskriptif analisis, dengan pendekatan normatif empiris dan

menggunakan pendekatan penelitian yaitu pendekatan kasus (approach

kasus), pendekatan ini dilakukan dengan cara melakukan telaah

terhadap kasus-kasus yang berkaitan dengan isu yang dihadapi yang

telah menjadi putusan pengadilan yang memiliki kekuatan hukum tetap

dalam hal ini yaitu Putusan Pengadilan Negeri Jakarta Pusat Nomor

734/Pid.B/2013/PN/Jkt.Pst. Dan mengacu kepada perundang-undangan

yaitu Undang-Undang Nomor 20 Tahun 2016 tentang Merek dan

Indikasi Geografis.

Hasil penelitian ini adalah seseorang akan dimintai

pertanggungjawaban apabila telah melakukan kesalahan yang dilarang

oleh aturan atau syara’ dan apabila telah memenuhi unsur-unsur

pertanggungjawaban pidana Hukum Islam tidak menjelaskan secara

rinci mengenai pemalsuan merek maka perbuatan tersebut dikenakan

hukuman ta’zir karena tidak termasuk dalam jarimah hudud dan dalam

hukum positif yang telah diatur dalam Undang-Undang Nomor 15

Tahun 2001 jo Undang-Undang Nomor 20 Tahun 2016 Tentang Merek

dan Indikasi Geografis dapat dikenakan hukuman pokok atau hukuman

tambahan .

Kata kunci : Pertanggungjawaban Pidana, Pemalsuan, Merek

Pembimbing : Indra Rahmatullah,S.HI,M,H

Daftar Pustaka : Dari Tahun 1982 Sampai Tahun 2016

v

KATA PENGANTAR

Segala puji dan syukur penulis panjatkan kehadirat Allah

SWT, Karena atas nikmat dan karunia-Nya penulis dapat

menyelesaikan skripsi ini dengan baik. Sholawat beriringan salam

penulis persembahkan kepada Nabi Muhammad SAW yang telah

membawa umatnya dari zaman kegelapan menuju zaman terang

benderang.

Skripsi ini berjudul “PERTANGGUNGJAWABAN

PIDANA TERHADAP PELAKU PEMALSUAN MEREK

CARDINAL (Analisis Putusan Nomor :

734/Pid.B/2013/PN/Jkt.Pst), disusun sebagai salah satu syarat

akademis untuk menyelesaikan program studi sarjana di Fakultas

Syariah dan Hukum Universitas Islam Negeri Syarif Hidayatullah

Jakarta.

Proses penyelesaian skripsi ini tidak terlepas dari bantuan dan

bimbingan dari berbagai pihak, pada kesempatan ini penulis

mengucapkan terimakasih sebesar-besarnya kepada :

1. Bapak Prof.Dede Rosyada, M.A, Rektor UIN Syarif

Hidayatullah Jakarta

2. Bapak Dr. Asep Saepudin Djahar, M.A, Ph.D, Dekan Fakultas

Syari’ah dan Hukum UIN Syarif Hidayatullah Jakarta

3. Bapak Dr.M.Nurul Irfan, M.Ag, Ketua Program Studi Hukum

Pidana Islam dan Bpk Nur Rohim Yunus, LLM, Sekretaris

Program Studi Hukum Pidana Islam, yang telah memberikan

arahan, bimbingan dan dorongan kepada Penulis dalam

menyelesaikan skripsi ini.

vi

4. Bapak Indra Rahmatullah, S.HI, M.H, sebagai dosen

pembimbing yang rela meluangkan waktunya dan selalu

memberikan masukan, arahan dan kritikan yang konstruktif

pada Penulis sehingga skripsi ini dapat terselesaikan.

5. Pimpinan Perpustakaan Pusat dan Perpustakaan Fakultas

Syariah dan Hukum yang telah memberikan fasilitas untuk

mengadakan kepustakaan berupa buku dan literatur lainnya

sehingga penulis memperoleh informasi yang dibutuhkan.

6. Semua Dosen Fakultas Syariah dan Hukum, atas semua

pengetahuan yang telah diberikan kepada Penulis selam masa

pendidikannya berlangsung.

7. Terimakasih kepada Ayahanda Abdul Muhit dan Umi

Salbiyah, yang tidak pernah lelah mendidik dan selalu

menjaga setiap harinya, terlebih dengan do’a dan selalu

memberikan penulis semangat yang tidak pernah putus hingga

selesainya skripsi ini.

8. Terimakasih untuk kakak Millah Maulidiyatul Hikmah dan

adik penulis Nadia Sevilla Azzahra yang terus menerus

menemani dan selalu memberikan semangat selama penulis

mengerjakan skripsi ini.

9. Rekan-rekan seperjuangan Hukum Pidana Islam angkatan

2014, yang telah menemani penulis selama proses belajar di

kelas maupun di luar kelas, terlebih untuk Agsel Siqitsa, Ijal

Syafawi, Imam Fahmi, Mujib, Khusnus , Fahri, Nopal, Encek,

Amin Hatuala, Adlan, Awang, serta Nabil, Fizkri, Defal dan

Elah yang selalu menemani di kampus.

10. Terimakasih juga untuk Mauriska, Harfina, Habibi, Abu Rizal

dan Fahmi Kurniawan yang telah memberikan semangat

kepada Penulis.

11. Terimakasih untuk Angga Tristhanaya Hadi, Bella Putri Dwi

Anggraeni, Zulisa Maulida, Rara Janah, Miftah dan Ocha yang

vii

selalu memberikan motivasi dan menemani penulis

mengerjakan skripsi ini hingga selesai.

12. Terimakasih untuk keluarga besar Himpunan Mahasiswa Islam

Jinayah Siyasah yang sudah mengijinkan saya berjuang dan

menikmati manisnya hasil dan paitnya proses, terlebih untuk

ka Fawwaz yang sudah membimbing penulis dalam berproses.

Semoga segala do’a, dukungan dan bantuan yang telah

diberikan menjadi lading pahala kelak di yaumul akhir, dan skripsi ini

dapat bermanfaat bagi penulis pribadi serta kita semua, Amin Ya Robbal

Aalamin.

Jakarta, 23 Maret 2018 M

06 Rajab 1439 H

( NUR RIZA SEPTIANI)

viii

DAFTAR ISI

LEMBARAN PENGESAHAN PEMBIMBING……………….........i

LEMBARAN PENGESAHAN PENGUJI.……………...…………..ii

LEMBAR PERNYATAAN……………………..…………………...iii

ABSTRAK………………………………………..…………………...iv

KATA PENGANTAR……………………......……………………….v

DAFTAR ISI……......……………………………………………...…vi

BAB I PENDAHULUAN

A.Latar Belakang .................................................................... 1

B. Pembatasan dan Perumusan Masalah..................................7

C. Tujuan dan Manfaat Penelitian...........................................8

D. Kajian Review Terdahulu ...................................................9

E. Metode Penelitian ..............................................................11

F. Sistematika Penulisan...…………………………………..13

BAB II TINJAUAN UMUM TENTANG PERTANGGUNG

JAWABAN PIDANA

A. Pengertian Tindak Pidana ..................................................14

B. Teori Pemidanaan ..............................................................18

C. Unsur-unsur Perbuatan Pidana ..........................................25

D. Jenis-jenis Sanksi Pidana .................................................. 27

E. Hal-hal yang Menghapuskan Perbuatan Pidana ................31

F. Pertanggungjawaban Pidana ............................................. 35

BAB III MEREK SEBAGAI KEKAYAAN INTELEKTUAL

A. Pengertian dan Sejarah Hak Merek .................................. 42

B. Merek Sebagai Hak Kekayaan Intelektual ....................... 47

C. Merek Cardinal Sebagai Jenis Hak Kekayaan

Intelektual.......................................................................…52

ix

D. Tindak Pidana Pemalsuan Merek Menurut Hukum

Positif..................................................................................54

E. Tindak Pidana Pemalsuan Merek Menurut Hukum

Islam……......…….........................................................…57

BAB IV ANALISIS PUTUSAN PENGADILAN NEGERI

JAKARTA PUSAT

A.Kronologi Perkara….......................................................... 69

` B. Dakwaan, Tuntutan dan Putusan Hakim .......................... 71

C. Pertanggungjawaban Pidana terhadap Pelaku Tindah Pidana

Pemalsuan Merek ……..............................……………... 74

D. Analisis Putusan Hakim dalam Tinjauan Hukum Positif dan

Islam.................................................................................. 76

BAB V PENUTUP

A. Kesimpulan ....................................................................... 83

B. Saran ..................................................................................85

DAFTAR PUSTAKA ………………………………….....................86

LAMPIRAN ………………………………………………………....92

1

BAB I

PENDAHULUAN

A. LATAR BELAKANG

Merek merupakan bagian paling penting dalam dunia

perdagangan diseluruh belahan dunia. Dengan merek, produk yang

dihasilkan oleh produsen kemudian dikenal oleh konsumen. Merek

merupakan tanda pengenal asal barang yang dihasilkan.1 Merek juga

merupakan salah satu bagian dari hak atas kekayaan intelektual

manusia yang sangat penting terutama dalam menjaga persaingan

yang sehat dalam perdagangan. Para pedagang menggunakan merek

untuk mempromosikan barang-barang dagangannya dan untuk

memperluas pemasaran. Bagi konsumen, merek diperlukan untuk

melakukan pilihan produk yang akan dibeli. Tidak dibayangkan

apabila suatu produk tidak memiliki merek, tentu produk yang

bersangkutan tidak akan dikenal oleh konsumen. Oleh karena itu,

suatu produk tersebut baik atau tidak, tentu akan memiliki merek.

Bahkan tidak mustahil merek yang sudah dikenal luas oleh konsumen

karena mutu dan harganya, akan selalu diikuti, ditiru, dibajak, dan

bahkan mungkin dipalsukan oleh produsen yang melakukan

persaingan curang. Pemalsuan yang dimaksud adalah perbuatan

mengubah atau meniru dengan menggunakan tipu muslihat sehingga

menyerupai asli.2

Dengan merek, produk barang atau jasa sejenis dapat

dibedakan asal muasalnya, kualitasnya serta keterjaminan bahwa

produk itu original. Kadangkala yang membuat harga suatu produk

menjadi mahal bukan produknya, tetapi mereknya. Merek yang

ditempelkan atau dilekatkan pada suatu produk, seringkali setelah

barang dibeli, mereknya tak dapat dinikmati oleh si pembeli. Merek

mungkin hanya menimbulkan kepuasan saja bagi pembelinya. Benda

1 Ruslan Renggong, Hukum Pidana Khusus, (Jakarta : Kencana, 2016), h., 312.

2 Andi Hamzah, Terminologi Hukum Pidana,(Jakarta : Sinar Grafika, 2013), h,. 112.

2

materilnyalah yang dapat dinikmati. Merek itu sendiri ternyata hanya

benda immateril yang tak dapat memberikan apa pun secara fisik.

Inilah yang membuktikan bahwa merek itu merupakan hak kekayaan

immateril. Ada suatu benda tak berwujud yang terdapat pada hak

merek itu, jadi bukan seperti apa yang terlihat atau yang terjelma

dalam setiap produk. Yang terlihat atau yang terjelma itu adalah,

perwujudan dari hak merek itu sendiri yang ditempelkan pada produk

barang atau jasa.3

Begitu pentingnya suatu merek atau label dari suatu produk

tersebut, maka tidak sedikit terjadi tindak kejahatan pemalsuan merek

atau label baik dilakukan oleh seorang atau kelompok orang tertentu.

Ini dipicu oleh keinginan dari pelaku tindak kejahatan untuk

mendapatkan keuntungan yang berlebihan dimana pelaku kejahatan

menggunakan nama merek atau label terkenal yang bisa mendongkrak

nilai jual dari produk-produk yang dihasilkannya. Para pelaku usaha

mempunya banyak kepentingan dalam melindungi merek ketika

bersaing dipasar global. Persaingan usaha semakin kuat para pelaku

usaha wajib melindungi mereknya melalui pendaftaran merek

sehingga mereknya mempunyai perlindungan hukum terhadap

pelanggaran merek yang dapat merugikan pelaku usaha.Oleh sebab

itu, kebutuhan adanya perlindungan hukum atas merek semakin

berkembang dengan pesatnya orang-orang yang melakukan peniruan.

Berbicara mengenai tindak pidana pemalsuan merek salah

satu kasus yang terkait adalah pemalsuan merek yang dilakukan oleh

Afrizal kelahiran Padang 36 tahun, selaku pemilik atau penanggung

jawab di Toko X-Four di Pasar Regional Tanah Abang Lantai III

Blok F2 LOS Bks Nomor : 177 Jakarta Pusat, dengan sengaja dan

tanpa hak telah menggunakan merek Cardinal pada celana yang

diperdagangkan yang mana merek tersebut sama pada pokoknya

3 OK. Saidin, Aspek Hukum Hak Kekayaan Intelektual,( Jakarta: PT Raja Grafindo

Persada, 2013), h,.329.

3

dengan merek Cardinal + Logo milik PT. Multi Garmen Jaya sebagai

pemilik merek yang sah yang terdaftar di Kantor Direktorat Jendral

Hak Kekayaan Intelektual Departemen Hukum dan Ham RI. Bahwa

merek Cardinal adalah milik PT. Multi Garmen Jaya untuk

diperdagangkan, maka akibat dari perbuatan Afrizal tersebut PT.

Multi Garmen Jaya mengalami kerugian kurang lebih Rp.

1.000.000.000,00 (Satu Milyar Rupiah).

Perbuatan tersebut dianggap telah merugikan produsen aslinya

karena perbuatan tersebut menyimpang dari Undang-Undang Nomor

dalam 20 Tahun 2016 tentang Merek dan Indikasi Geografis Pasal 100

ayat (1) setiap orang yang tanpa hak menggunakan Merek yang sama

pada keseluruhannya dengan Merek terdaftar milik pihak lain untuk

barang dan/jasa sejenis yang diproduksi dan/atau diperdagangkan,

dipidana dengan pidana penjara paling lama 5 (lima) tahun dan /atau

pidana denda paling banyak Rp. 2.000.000.000,- (dua miliar rupiah).

Pasal 100 ayat (2) setiap orang yang dengan tanpa hak menggunakan

merek yang mempunyai persamaan pada pokoknya dengan merek

terdaftar milik pihak lain untuk barang dan/atau jasa sejenis yang

diproduksi dan/ atau diperdagangkan, maka dipidana dengan pidana

penjara paling lama 4 (empat) tahun dan/atau pidana denda paling

banyak Rp.2.000.000.000,00 (dua milyar rupiah), kemudian dalam

Pasal 100 ayat (3) setiap orang yang melanggar ketentuan

sebagaimana dimaksud pada ayat(1) dan ayat (2), yang sejenis

barangnya mengakibatkan gangguan kesehatan, gangguan lingkungan

hidup dan/atau kematian manusia dipidana dengan pidana penjara

paling lama 10 (sepuluh) tahun dan/atau denda paling banyak

Rp.5.000.000.000,00 (lima milyar rupiah).4

4 Undang-Undang Nomor 20 Tahun 2016 tentang Merek dan Indikasi Geografis

perubahan atas Undang-Undang Nomor 15 Tahun 2001 tentang Merek.

4

Merek merupakan bagian dari hak atas intelektual, mengenai hak

merek secara eksplisit disebut sebagai benda immateril dalam

konsiderans Undang-Undang Nomor 20 Tahun 2016 tentang Merek

dan Indikasi Geografis pada bagian menimbang butir a, yang

berbunyi:

“Bahwa di dalam era perdagangan global, sejalan dengan

konvensi internasional yang telah diratifikasi Indonesia,

peranan Merek dan Indikasi Geografis menjadi sangat

penting, terutama dalam menjaga persaingan usaha yang

sehat,berkeadilan,perlindungan konsumen, serta perlindungan

Usaha Mikro,Kecil,dan Menengah (UMKM) dan industri

dalam negeri.”

Undang-Undang Nomor 20 Tahun 2016 tidak menyebutkan

bahwa merek merupakan salah satu wujud dari karya intelektual.

Sebuah karya yang didasarkan kepada olah pikir manusia, yang

kemudian terjelma dalam bentuk benda immateril. Suatu hal yang

perlu dipahami dalam setiap kali menempatkan hak merek dalam

kerangka hak atas kekayaan intelektual adalah bahwa, kelahiran hak

atas merek itu diawali dari temuan-temuan dalam bidang hak atas

kekayaan intelektual lainnya. Pada merek ada unsur-unsur ciptaan,

misalnya desain logo, atau desain huruf. Ada hak cipta dalam bidang

seni. Oleh karena itu, dalam hak merek bukan hak cipta dalam bidang

seni itu yang dilindungi, tetapi mereknya itu sendiri sebagai tanda

pembeda.5

Pemalsuan terhadap sesuatu merupakan salah satu bentuk

tindak pidana yang telah diatur dalam Kitab Undang-Undang Hukum

Pidana (KUHP), karena pemalsuan sendiri akan mengakibatkan

kerugian kepada seseorang atau pihak lain yang berkepentingan. Hal

inilah yang membuat kejahatan pemalsuan diatur dan termasuk suatu

5 OK. Saidin, Aspek Hukum Hak Kekayaan Intelektual,( Jakarta: PT Raja Grafindo

Persada, 2013),

h,. 330.

5

tindak pidana. Dalam KUHP Bab XI mengenai Pemalsuan Materai

dan Merek dapat dipidana penjara paling lama 6 (enam) tahun dalam

Pasal 254 ayat (1) memalsu merek atau tanda yang asli dengan

maksud untuk memakai atau menyuruh orang lain memakai seolah-

olah merek atau tanda itu asli dan tidak palsu.

Pidana penjara paling lama 4(empat) tahun dalam Pasal 255

ayat (2) barang siapa dengan maksud yang sama membubuhi merek

pada barang tersebut dengan menggunakan cap yang asli secara

melawan hukum. pidana penjara paling lama 3 (tiga) tahun dalam

Pasal 256 ayat (1) barang siapa yang membubuhi merek lain dalam

pasal 254-255 menurut ketentuan undang-undang harus atau boleh

dibubuhi pada barang atau bungkusnya secara palsu pada barang atau

bungkus tersebut, seolah-olah mereknya asli dan tidak palsu dan

dalam Pasal 257 barang siapa dengan sengaja memakai, menjual,

menawarkan, mempunyai persediaan untuk dijual atau memasukan ke

Indonesia, materai tanda atau merek yang tidak asli, dipalsu atau

dibikin secara melawan hukum atau benda- benda dimana merek itu

dibubuhkannya secara melawan hukum tidak dipalsu dan tidak dibikin

secara melawan hukum ataupun tidak dibubuhkan secara melawan

hukum pada benda itu maka diancam pidana dengan yang ditentukan

Pasal 253-256 menurut perbedaaan yang ditentukan dalam pasal itu.6

Islam melarang keras perbuatan memalsukan merek karena

merek menjadi hak milik seseorang dan dianggap sebagai harta yang

harus dijaga. Islam menganggap harta sebagai anugerah dari Allah,

sedangkan manusia hanya menjadi perantara untuk memanfaatkan

harta. Namun manusia harus menjaga harta tersebut begitu juga

dengan merek yang merupakan suatu kekayaan intelektual sehingga

merek tersebut dalam Islam juga dianggap sebagai kekayaan atau

harta yang harus dilindungi dan tidak boleh dicuri oleh siapapun.

Karena harta merupakan sesuatu yang menyenangkan manusia dan

6 Bab XI Kitab Undang-Undang Hukum Pidana mengenai Pemalsuan Materai dan Merek

6

mereka pelihara, baik dalam bentuk materi maupun manfaat. Menurut

jumhur ulama harta itu tidak saja bersifat materi melainkan juga

termasuk manfaat dari suatu benda.7Sebutan harta kekayaan menurut

para ulama juga mencangkup kekayaan intelektual, kerena

mendatangkan banyak manfaat dan memiliki suatu nilai. Maka

merekpun dapat dikategorikan sebagai harta kekayaan, sesuatu yang

asalnya belum merupakan harta apabila kemudian hari tampak

manfaatnya, ia akan menjadi harta selama memberikan manfaat secara

umum.

Dalam kasus sebagai salah satu contohnya adalah

kejahatannya dengan cara pemalsuan/peniruan merek Cardinal pada

celana yang diperdagangkan yang mana merek tersebut sama pada

pokoknya dengan merek Cardinal + Logo milik PT. Multi Garmen

Jaya sebagai pemilik merek yang sah yang terdaftar di Kantor

Direktorat Jendral Hak Kekayaan Intelektual Departemen Hukum dan

Ham RI sehingga pemilik merek asli mengalami kerugian yang sangat

besar karena pelaku pemalsuan merek tersebut menjual dengan harga

yang cukup murah, dan barang yang dijual kualitasnya rendah

sehingga omset penjualan dari merek Cardinal yang asli menurun dan

juga menghilangkan kepercayaan masyarakat terhadap kualitas merek

tersebut. Kemudian pelaku mendapat barang dagangan berupa celana

formal merek Cardinal dari seseorang sales yang tidak dikenal dengan

menjual barang tersebut dengan harga yang murah kemudian

terdakwa menjualnya kembali dan terdakwa mengetahui bahwa

barang yang dijual merupakan hasil dari pelanggaran merek.8

Dalam kasus tersebut Jaksa Penuntut Umum menuntut Pasal

94 Undang-undang Nomor 15 tahun 2001 tentang Merek yaitu

diancam pidana kurungan paling lama 1 (satu) tahun atau denda

paling banyak Rp.200.000.000,00 (dua ratus juta rupiah). Namun

7Abdul Rahman Ghazaly, Fiqh Muamalat,(Jakarta : Kencana, 2013), h,.17.

8 Putusan Pengadilan Nomor :734/Pid.B/2013/PN/Jkt.Pst

7

hakim tidak sependapat dengan Jaksa Penuntut Umum hakim

menjatuhkan hukuman pidana kurungan selama enam bulan dan

menetapkan hukuman tersebut tidak perlu dijalankan oleh terdakwa

sesuai dengan Pasal 14 huruf a KUHP , kecuali sebelum lewat masa

percobaan 1 (satu) tahun terdakwa melakukan tidak pidana.Penjatuhan

pidana kurungan tersebut yang diberikan hakim tidak sesuai dengan

Pasal yang terdapat dalam undang-undang nomor 15 tahun 2001

tentang merek tersebut dengan pertimbangan bahwa perbuatan

tersebut berpotensi merugikan orang lain.

Berdasarkan latar belakang tersebut, penulis tertarik untuk

melakukan analisis lebih mendalam mengenai tindak pidana pemalsuan

merek untuk diangkat sebagai sebuah skripsi dengan judul :

PERTANGGUNGJAWABAN PIDANA TERHADAP PELAKU

PEMALSUAN MEREK CARDINAL (Analisis Putusan Nomor:

734/Pid.B/2013/PN/Jkt.Pst)

B. Pembatasan dan Perumusan Masalah

1. Pembatasan Masalah

Berangkat dari luasnya permasalahan yang ada tentang pemalsuan

merek, terlebih pemalsuan merek jasa atau barang, agar tidak

melebar dan keluar dari pokok pembahasan, maka penulis

membatasi ruang lingkup penulisan skripsi ini, penulis merasa

perlu membuat pembatasan masalah sebagai berikut:

a. Penelitian ini hanya membahas mengenai kasus pemalsuan

merek dalam hukum positif dan hukum islam serta

pertimbangan hakim dalam menjatuhkan hukuman pidana bagi

pelaku pemalsuan merek tersebut.

b. Hukum pidana positif yang penulis dimaksud adalah pasal-

pasal yang terkait kasus tersebut yang ada didalam Kitab

Undang-Undang Hukum Pidana dan Undang-Undang Nomor

20 tahun 2016 tentang Merek dan Indikasi Geografis

8

perubahan atas Undang-undang Nomor 15 tahun 2001 tentang

Merek.

2. Rumusan Masalah

Dari masalah pokok diatas dapat diuraikan menjadi beberapa sub

masalah yang dirumuskan dalam pertanyaan penelitian (research

question), yaitu :

a. Bagaimana pandangan hukum positif dan hukum Islam terkait

pertanggungjawaban pidana terhadap pelaku tindak pidana

pemalsuan merek?

b. Bagaimana pandangan hakim terhadap perkara tindak pidana

pemalsuan merek dalam putusan nomor :

734/Pid.B/2013/PN.Jkt.Pst ?

C. Tujuan dan Manfaat Penelitian

1. Tujuan Penelitian

Adapun tujuan dari penelitian tersebut adalah :

a. Untuk menjelaskan pandangan hukum pidana positif dan

hukum pidana Islam mengenai pertanggungjawaban pidana

terhadap pelaku tindak pidana pemalsuan merek.

b. Untuk mengetahui pandangan hakim terhadap perkara

tindak pidana pemalsuan merek dalam putusan nomor :

734/Pid.B/2013/PN.Jkt.Pst

2. Manfaat Penelitian

Adapun manfaat penelitian ini dapat dikemukakan sebagai

berikut:

a. Manfaat teoritis adalah dapat menambah khazanah keilmuan

dalam mengetahui pandangan hukum pidana positif dan

hukum pidana Islam mengenai tindak pidana pemalsuan

9

merek, hasil penelitian ini diharapkan berguna bagi kalangan

pelajar, mahasiswa dan akademisi lainnya.

b. Manfaat praktis, hasil penelitian ini diharapkan bermanfaat

bagi kalangan pelajar, mahasiswa, dan akademisi lainnya.

Manfaat kebijakan hasil penelitian ini diharapkan dapat

memberi manfaat kepada penegak hukum dalam penerapan

hukum tentang tindak pidana pemalsuan merek.

D. Review Kajian Terdahulu

Penulis telah menemukan beberapa judul penelitian yang

sebelumnya pernah ditulis dan berkaitan dengan judul skripsi yang

akan diteliti saat ini. Dari beberapa penelitian yang telah ada

sebelumnya penelitian tersebut memiliki berbagai perbedaan antara

judul, pokok permasalahan serta sudut pandang dengan skripsi yang

akan diteliti. Sehingga,tidak ada unsur-unsur kesamaan dalam

penulisan skripsi ini. Adapun penelitian terdahulu yang telah ada

sebagai berikut:

No Nama Judul Penelitian Hasil

Penelitian

1. Trezal

Mohammad

Kajian Hukum Pidana

Islam atas Putusan

Pengadilan Negeri Jakarta

Pusat Tentang Perkara

Pemalsuan Merek

Islam melarang

perbuatan pemalsuan

merek dan pelaku

2. Clara Fenty

Zahara

Persamaan Merek Cardinal

Dengan Cardinar ( Analisis

Putusan MA.Nomor 892

K/Pdt.Sus/2012 dalam

kasus PT.Multi Garmenjaya

penulis berpendapat

tampaknya undang-

undang merek yang

melandaskan prinsip

dasar penolakan

10

dengan PT.Gisha Cahaya

Mandiri).

hukum terhadap

permintaan

pendaftaran merek

didasarkan pada

adanya persamaan

pada pokoknya

adalah tidak tegas

atau tidak

memberikan

kepastian hukum

3. Dwi Cahyo

Nugroho

Kajian Hukum Pidana

Islam Terhadap Putusan

Hakim Tentang Pemalsuan

Akta Oleh Notaris (Analisis

Putusan Mahkamah Agung

Nomor:1568K/Pid/2008)

jika dilihat dari

hukum pidana Islam

terdakwa dapat

dikenakan hukuman

ta‟zir atas perbuatan

pemalsuan akta

otentik berupa

hukuman penjara dan

kurungan

Berdasarkan pemaparan penulis di atas yang terkait dengan

hukuman atau sanksi yang diberikan kepada pelaku kejahatan

pemalsuan merek mengasumsikan bahwa perbuatan ini sangat

merugikan pihak yang terkait dan sangat dilarang di dalam hukum

positif dan hukum Islam. Karena didalam hukum Islam Al-Qur‟an dan

Hadits tidak menjelaskan secara eksplisit mengenai pemalsuan merek

tersebut. Oleh karena itu, peneliti tertarik untuk melakukan penelitian

ini lebih dalam.

11

E. Metode Penelitian

1. Jenis Penelitian

Metode penelitian dibagi menjadi dua, yaitu penelitian

kualitatif dan kuantitatif.9 Penelitian kualitatif berati tidak

membutuhkan populasi dan sample, penelitian kuantitatif berarti

menggunakan populasi dan sample dalam mengumpulkan data. 10

Dalam skripsi ini, metode yang digunakan adalah metode penelitian

kualitatif yang bersifat deskriptif analisis, dengan pendekatan normatif

empiris. Dengan objek penelitian peraturan perundang-undangan yang

dikaitkan dengan teori-teori hukum. demikian juga hukum dalam

pelaksanaannya di dalam masyarakat, yang berkenaan dengan objek

penelitian.

2. Teknik Pengumpulan Data

Teknik pengumpulan data yang digunakan dalam penelitian ini

adalah Studi Dokumentasi / pustaka library research, dan Putusan

Pengadilan Negeri Jakarta Pusat alat ini dipergunakan untuk

melengkapi data yang penulis perlukan, yaitu dengan cara melihat

buku-buku dan undang-undang yang terkait dengan pokok masalah

yang akan diteliti.

3. Pendekatan Penelitian

Pendekatan penelitian dalam skripsi ini adalah pendekatan

kasus (approach kasus). Pendekatan kasus dilakukan dengan cara

melakukan telaah terhadap kasus-kasus yang berkaitan dengan isu

9 Soejono dan Abdurahman, Metode Penelitian Hukum (Jakarta : PT Rineka Cipta, 1999)

Cet.1, h,.56. 10

Zainudin Alli, Metode Penelitian Hukum (Jakarta : Sinar Grafika, 2009), h,. 98.

12

yang dihadapi yang telah menjadi putusan pengadilan yang memiliki

kekuatan hukum tetap.11

4. Sumber Data

Data Primer yaitu sumber data utama yang dapat dijadikan

jawaban terhadap masalah penelitian.12

Data primer tersebut berupa

Putusan Pengadilan Negeri Jakarta Pusat Nomor:734/Pid.B/2003/PN

Jkt.Pst dan Undang -Undang Nomor 20 tahun 2016 tentang Merek

dan Indikasi Geografis perubahan atas Undang-Undang Nomor 15

tahun 2001 tentang Merek. Serta data sekunder yaitu berupa data

tambahan yang menjadi acuan terhadap masalah penelitian ini berupa

Kitab Undang-Undang Hukum Pidana (KUHP), Al-qur‟an dan Hadits

serta buku-buku lain yang terkait dengan penelitian penulis.

5. Teknik Analisis

Adapun cara yang digunakan dalam menganalisa datanya

adalah analisis kualitatif yaitu penelitian yang menggambarkan

secermat mungkin tentang hal yang diteliti dengan jalan

mengumpulkan data-data atau informasi berkaitan dengan masalah

yang akan diteliti. Dalam hal ini materi pokoknya adalah tindak

pidana pemalsuan merek ditinjau hukum pidana positif dan hukum

pidana Islam serta pertimbangan hakim dalam menjatuhkan hukuman

pidana terhadap pelaku tindak pidana.

6. Teknik Penulisan

Adapun teknik penulisan skripsi ini mengacu pada buku

“Pedoman Penulisan Skripsi Fakultas Syari‟ah dan Hukum

Universitas Islam Negeri Syarif Hidayatullah Jakarta Tahun 2017.”

11

Johny Ibrahim, Teori dan Metodologi Penelitian Hukum Normatif, (Malang : Bayu Media Publishing, 2007), h,.57.

12 Beni Ahmad Saebani, Metode Penelitian Hukum (Bandung: Pustaka Setia, 2008),

h,.158.

13

F. Sistematika Penulisan

Skripsi ini terdiri dari lima bab, masing-masing bab terdiri dari

sub bahasan, ini dimaksudkan untuk memudahkan dalam penulisan

dan untuk mendapatkan gambaran yang jelas mengenai materi pokok

penulisan serta memudahkan para pembaca dalam mempelajari tata

urutan penulisan skripsi ini, maka penulis menyusun sistematika

penulisan ini secara sistematis sebagai berikut:

Bab I memuat pendahuluan yang berisi tentang latar belakang

masalah, batasan masalah, rumusan masalah, tujuan penelitian,

kegunaan hasil penelitian, studi review terdahulu, metode penelitian

dan sistematika pembahasan.

Bab II berisi tentang pengertian tindak pidana pemalsuan

merek, dasar hukum tindak pidana pemalsuan merek, teori

pemidanaan, unsur-unsur tindak pidana, macam-macam sanksi

pidana, hal-hal yang menghapuskan tindak pidana, dan pertanggung

jawaban pidana.

Bab III berisi tentang pengertian hak merek, merek sebagai

hak kekayaan intelektual, pemalsuan merek dalam hukum positif dan

hukum Islam.

Bab IV berisi tentang kronologi perkara, dakwaan, tuntutan

dan putusan hakim, pandangan hukum positif dan hukum Islam terkait

pertanggungjawaban pidana tindak pidana pemalsuan merek, dan

pandangan hakim dalam putusan nomor 734/Pid.B/2013/PN/Jkt.Pst

dalam tinjauan hukum positif dan hukum Islam.

Bab V bab ini merupakan penutup, berisi kesimpulan yang

berisikan urutan jawaban akhir dari permasalahan yang ada dan saran.

14

BAB II

TINJAUAN UMUM TENTANG PERTANGGUNGJAWABAN

PIDANA

A. Pengertian Tindak Pidana

Hukum pidana merupakan salah satu kaidah atau norma

hukum yang berisi perintah atau larangan dan mengandung ancaman

sanksi bagi siapa saja yang melanggarnya, maka dapat dipahami

bahwa hukum pidana merupakan salah satu hukum yang berlaku

disuatu negara seperti halnya Indonesia yang mengatur tindakan yang

dilarang dengan disertai sanksi. Hukum pidana di Indonesia

menggunakan hukum tertulis, dimana tindak pidana harus memenuhi

aturan hukum yang telah ada yaitu peraturan perundang-undangan.

Seperti yang dituangkan dalam asas dasar hukum pidana yaitu asas

legalitas tercantum dalam Pasal 1 ayat (1) KUHP, yang dikenal dalam

bahasa latin sebagai “Nullum Delictum Nulla Poena Sine Praevia

Lege Poenali”. Artinya “Tidak ada suatu perbuatan yang dapat

dihukum kecuali berdasarkan ketentuan perundang-undangan yang

mengaturnya”.13

Hukum pidana pada dasarnya adalah hukum yang mengatur

tentang perbuatan-perbuatan yang dilarang beserta sanksi hukum yang

dapat dijatuhkan apabila larangan tersebut dilanggar. Perbuatan-

perbuatan yang dilarang tesebut dikenal dengan sebutan tindak pidana

atau delik, sedangkan sanksi hukumnya dikenal dengan istilah pidana

(straaf). Pidana sendiri didefinisikan sebagai hukuman berupa derita

atau nestapa yang sengaja ditimpakan oleh negara kepada pelaku

tindak pidana.14

13

Novita Candra Buana ,”Pertanggungjawaban Pidana yangMenganjurkan Tindak Pidana Pemalsuan Merek Berdasarkan Undang-Undang Nomor 15 Tahun 2001: CalyPutra.Vol.4 No.2,

(2015), h.,5. 14

Chazawi Adami, Pelajaran Hukum Pidana, (Jakarta:PT. RajaGrafindo persada,2002), h.,1.

15

Secara sosiologis, hukum merupakan salah satu norma

perilaku (behavioral norms) yang ada dalam suatu masyarakat

terdapat norma-norma perilaku yang lain seperti norma kesopanan,

norma kesusilaan dan norma agama. Kelebihan yang dimiliki oleh

hukum sebagai norma perilaku jika dibandingkan dengan norma-

norma perilaku lainnya adalah bahwa norma hukum dapat dipaksakan

berlakunya oleh negara. Norma-norma hukum tersebut dipaksakan

berlakunya oleh negara dengan cara memberikan ancaman hukuman

kepada setiap warga negara atau anggota masyarakat yang ingin

melanggarnya. Melalui ancaman hukuman tersebut anggota

masyarakat dipaksa untuk tidak melakukan perbuatan-perbuatan yang

dilarang. Untuk menegakan norma hukum tersebut, negara memiliki

aparatur khusus yang dikenal dengan nama aparat penegak hukum

(legal enforcement officier). Dalam konteks hukum pidana, penegak

hukumnya dilakukan oleh Polisi, Jaksa Penuntut Umum, dan Hakim.15

Dalam hukum pidana dikenal 2 jenis perbuatan yaitu kejahatan

dan pelanggaran.

1. Kejahatan adalah perbuatan yang tidak hanya bertentangan

dengan perundang-undangan tetapi juga bertentangan dengan

nilai moral, nilai agama dan rasa keadilan masyarakat. Pelaku

pelanggaran berupa kejahatan mendapatkan sanksi berupa

pemidanaan contohnya mencuri, membunuh, berzina,

pemalsuan,dll.

2. Pelanggaran ialah perbuatan yang hanya dilarang oleh peraturan

perundangan namun tidak memberikan efek yang tidak

berpengaruh secara langsung kepada orang lain, seperti tindak

menggunakan helm, tidak menggunakan sabuk pengaman dalam

berkendaraan dan sebagaimana.

15

H.Muchammad Ichsan, Hukum Pidana Islam Sebuah Alternatif, (Yogyakarta: LabHukum FHUMY,2008), h.,.3.

16

Di Indonesia, hukum pidana diatur secara umum dalam Kitab

Undang-Undang Hukum Pidana (KUHP), yang merupakan

peninggalan zaman penjajahan Belanda, sebelumnya bernama

Wetboek van Straafrecht. KUHP merupakan lex generalis bagi

pengaturan hukum pidana di Indonesia dimana asas-asas umum

terkuat dan menjadi dasar bagi semua ketentuan pidana yang diatur di

luar KUHP (lex spesialis).

Tindak pidana merupakan suatu istilah yang mengandung

suatu pengertian dasar dalam ilmu hukum, sebagai istilah yang

dibentuk dengan kesadaran dalam memberikan ciri tertentu pada

peristiwa hukum pidana. Tindak pidana mempunyai pengertian yang

abstrak dari peristiwa-peristiwa yang konkrit dalam lapangan hukum

pidana, sehingga tindak pidana haruslah diberikan arti yang bersifat

ilmiah dan ditentukan dengan jelas untuk dapat memisahkan dengan

istilah yang dipakai sehari-hari dalam kehidupan masyarakat. Jadi,

berdasarkan pendapat di atas, pengertian dari tindak pidana yang

dimaksud adalah bahwa perbuatan pidana senantiasa merupakan suatu

perbuatan yang tidak sesuai atau melanggar suatu aturan hukum atau

perbuatan yang dilarang oleh aturan hukum yang disertai dengan

sanksi pidana yang mana aturan tersebut ditujukan kepada perbuatan

sedangkan ancamannya atau sanksi pidananya ditujukan kepada orang

yang melakukan atau orang menimbulkan kejadian tersebut.16

Sedangkan dalam Islam hukum pidana mempunyai pengertian

sendiri, dimana hukum pidana tersebut berisi ketentuan-ketentuan

tentang perbuatan yang tidak boleh dilakukan serta ancaman

sanksinya apabila perbuatan itu dilanggar. Jadi pada prinsipnya

hukum pidana itu mengatur tentang tindak pidana dan pidana.

Berdasarkan prinsip ini, maka hukum pidana Islam dapat

didefinisikan sebagai hukum yang mengatur persoalan tindak pidana

16

Kartonegoro, Diktat Kuliah Hukum Pidana, Jakarta: Balai Lektur Mahasiswa, h.,62.

17

(jarimah) dan sanksi („uqubah).17

Jarimah menurut bahasa adalah

melakukan perbuatan-perbuatan atau hal-hal yang dipandang tidak

baik, dibenci oleh manusia karena bertentangan dengan keadilan,

kebenaran dan jalan yang sesuai dengan agama.

Perbuatan yang dilarang adakalanya berupa mengerjakan

perbuatan yang dilarang dan adakalanya meninggalkan perbuatan

yang diperintahkan. Sedangkan suatu perbuatan baru dianggap

sebagai jarimah apabila perbuatan itu dilarang oleh syara‟ dan

diancam dengan hukuman. Dengan demikian apabila perbuatan itu

tidak ada larangannya dalam syara‟ maka perbuatan tersebut

hukumnya mubah, sesuai dengan kaidah Qaidah ushul mengatakan :

ِِ اَألَطْلُ فِى اْألَشْيَاءِ اْإلِ بَا حَة حَتَّى يَدُ لَّ اْلدَّلِيْلُ عَلَى التَّحْرِيْم

“ Hukum asal dari sesuatu adalah mubah sampai ada dalil

yang melarangnya ( memakruhkannya atau

mengharamkannya)” (Imam As Suyuti)

Jika pengelompokkan hukum-hukum Islam sebagaimana

dikemukakan diatas, bahwa hukum pidana itu termasuk bagian dari

hukum Islam (syari‟at Islam) yang dipelajari dalam ilmu fiqih (Fiqih

Jinayah). Jadi dengan demikian bisa dikatakan di sini bahwa hukum

pidana Islam itu adalah hukum Islam yang berkaitan dengan masalah

pidana, atau dengan kata lain hukum pidana Islam adalah hukum yang

berkaitan dengan tindak pidana dan sanksinya menurut syari‟at Islam.

Membicarakan tujuan hukum pidana Islam tidak dapat

dilepaskan dari membicarakan tujuan syari‟ah Islam secara umum,

karena hukum pidana Islam merupakan bagian dari syariat Islam.

Syari‟at Islam ketika menetapkan hukum-hukum dalam masalah

kepidanaan mempunyai tujuan umum, yaitu mendatangkan mashlahat

kepada umat dan menghindarkan mereka dari mara bahaya.

17

Ahmad Wardi Muslich, Pengantar dan Asas Hukum Pidana Islam, (Sinar Grafika : Jakarta,2004),h.,.9

18

Syari‟ah Islam secara umum bertujuan untuk mengamankan

lima hal-hal mendasar dalam kehidupan umat manusia. Lima hal itu

adalah aspek agama, aspek akal, aspek jiwa, aspek harta benda, dan

aspek keturunan. Lima hal ini merupakan perkara yang sangat penting

dalam pandangan Islam bagi umat manusia.18

B. Teori Pemidanaan

Kejahatan (crime) merupakan tingkah laku yang melanggar

hukum dan melanggar norma-norma sosial, sehingga masyarakat

menentangnya. Kejahatan merupakan fenomena sosial yang terjadi

pada setiap tempat dan waktu. Dengan demikian, kejahatan bukan saja

masalah bagi suatu kelompok atau masyarakat tertentu yang berskala

lokal maupun nasional, tetapi juga menjadi masalah yang dihadapi

oleh seluruh masyarakat di dunia pada masa lalu, sekarang dan pada

masa yang akan datang, sehingga dapat dikatakan bahwa kejahatan

sebagai a universal phenomenon.19

Penggunaan pidana sebagai sarana penanggulangan kejahatan

dilakukan melalui kebijakan hukum pidana. Kebijakan huskum pidana

merupakan persoalan yang lazim dilakukan oleh banyak negara.

Namun, tidak berarti persoalan tersebut sebagai suatu hal yang dapat

dilakukan tanpa pertimbangan yang mendasar. Istilah pidana

merupakan istilah yang lebih khusus, yaitu menunjukan sanksi dalam

hukum pidana.20

18

H.Muchammad Ichsan dan M.Endrio Susila. Hukum Pidana Islam Sebuah Alternatif,

(Yogyakarta : Lab Hukum FHUMY,2008) ,h.,.19. 19

Barda Nawawi Arief, Kebijakan Legislatif dalam Penanggulangan Kejahatan dengan Hukum Pidana,

(Semarang: Ananta, 1994), h,.2. 20

Romli Atmasasmita, Strategi Pembinaan Pelanggaran Hukum dalam Konteks

Penegakan Hukum di Indonesia, (Bandung: Alumni, 1982), h,. 23.

19

Mengenai teori pemidanaan, pada umumnya dikelompokkan

dalam tiga golongan besar, yaitu teori absolut atau teori pembalasan

(vergeldings theorien), teori tujuan atau teori relatif (preventie

theory), teori gabungan (vereningings theorien).

1. Teori Pembalasan (Teori Absolut / Retributif)

Teori pembalasan membenarkan pemidanaan karena seseorang

melakukan suatu tindak pidana. Terhadap pelaku tindak pidana

mutlak harus diadakan pembalasan yang berupa pidana.21

Teori

absolut memandang bahwa pemidanaan merupakan kesalahan atas

kesalahan yang telah dilakukan. Jadi berorientasi pada perbuatan dan

terletak pada kejahatan itu sendiri. Pemidanaan diberikan karena

pelaku harus menerima sanksi itu demi kesalahannya. Menurut teori

ini, dasar hukuman harus dicari dari kejahatan itu sendiri, karena

kejahatan itu telah menimbulkan penderitaan bagi orang lain. Sebagai

imbalannya (vergelding) si pelaku harus diberi penderitaan.22

Teori ini

menjelaskan setiap kejahatan harus diikuti dengan pidana tidak boleh

tidak tanpa adanya tawar menawar. Artinya seseorang mendapat

pidana karena telah melakukan kejahatan. Maka pemberian pidana

disini ditunjukan sebagai bentuk pembalasan terhadap orang yang

telah melakukan kejahatan. Jadi, dasar pembenarannya terletak pada

adanya kejahatan itu sendiri.23

Setiap kejahatan harus diikuti dengan pidana tidak boleh tidak

tanpa tawar menawar. Seseorang mendapat pidana oleh karena

melakukan kejahatan tidak dilihat akibat-akibat apapun yang timbul

dengan dijatuhkannya pidana, tidak peduli apakah masyarakat

mungkin akan dirugikan atau tidak. Pembalasan sebagai alasan untuk

21

S.R.Sianturi, Asas-Asas Hukum Pidana dan Penerapannya,(Jakarta : Alumni

Petehaem, 1996),h.,58. 22

Leden Marpaung, Asas Teori Praktek Hukum Pidana,(Jakarta : Sinar Grafika, 2009),

h,.105. 23

Wirjono Prodjodikoro, Asas-asas Hukum Pidana di Indonesia, (Bandung: PT Refika Aditama, 2008), h,. 23.

20

memidanakan suatu kejahatan, penjatuhan pidana pada dasarnya

penderitaan pada penjahat itu dibenarkan karena penjahat telah

membuat penderitaan bagi orang lain.24

Teori pembalasan di dalam hukum pidana Islam adalah qisash,

secara etimologi qisash berasal dari kata َّقََظًظا –يُقَضُّ –قَض yang

berarti ُتَتَبََّعه mengikuti, menelusuri jejak atau langkah. Adapun qisash

secara terminologi yaitu mengenakan sebuah tindakan (sanksi hukum)

kepada pelaku persis seperti tindakan yang dilakukan oleh pelaku

tersebut kepada korban.25

Qisash juga diartikan dengan menjatuhkan

sanksi hukum kepada pelaku tindak pidana sama persis dengan tindak

pidana yang dilakukan, nyawa dengan nyawa dan anggota tubuh

dibalas dengan anggota tubuh. Menurut istilah syara‟, qisash adalah

,yang artinya memberikan balasan kepada pelaku ُمَجاَزاةُالَجانِى بِِمْثِل فِْعلِهsesuai dengan perbuatannya.

26 Jadi, didalam hukum Islam pada

hukuman qisash menerapkan teori pembalasan juga.

Ciri pokok atau karakteristik teori absolut/retributif, yaitu27

:

a. Tujuan pidana adalah tujuan utama untuk pembalasan;

b. Pembalasan adalah tujuan utama dan di dalamnya tidak

mengandung sarana-sarana untuk tujuan lain misalnya untuk

kesejahteraan masyarakat;

c. Kesalahan merupakan satu-satunya syarat untuk adanya pidana ;

d. Pidana disesuaikan dengan dengan kesalahan pelaku pidana;

e. Pidana melihat ke belakang, ia merupakan pencelaan yang

murni dan tujuannya tidak untuk memperbaiki, mendidik atau

memasyarakatkan kembali si pelanggar.

24

Dwidja Priyanto, Asas Hukum Pidana,(Jakarta : Sinar Grafika, 2009), h., 90. 25

M.Nurul Irfan dan Masyrofah, Fiqh Jinayah, (Jakarta, Amzah, 2015), h,. 4. 26

Ahmad Wardi Muslich, Hukum Pidana Islam, (Jakarta, Sinar Grafika, 2005), h,. 149. 27

Adami Chazawi, Pelajaran Hukum Pidana I,( Jakarta : PT Raja Grafindo,2010), h.,

162.

21

2. Teori Tujuan ( Teori Relatif/Preventie theory)

Teori relatif dapat disebut juga dengan teori utilitarian. Secara

umum teori ini menjelaskan bahwa tujuan dari pidana bukanlah

sekedar pembalasan, akan tetapi mewujudkan ketertiban pada

masyarakat. Teori ini memandang pemidanaan bukan sebagai

pembalasan atas kesalahan atas kesalahan si pelaku tetapi sebagai

sarana mencapai tujuan bermanfaat untuk melindungi masyarakat

menuju kesejahteraan. Dari teori ini muncul tujuan pemidanaan

sebagai sarana pencegahan, yaitu pencegahan umum yang ditujukan

pada masyarakat. Berdasarkan teori ini, hukuman yang dijatuhkan

untuk melaksanakan maksud atau tujuan dari hukuman itu yakni

memperbaiki ketidakpuasan masyarakat akibat dari kejahatan itu.

Tujuan hukuman harus dipandang secara ideal, selain dari itu tujuan

hukuman adalah untuk (prevensi) kejahatan. Jadi, dasar pembenaran

adanya pidana menurut teori ini adalah terletak pada tujuannya.

Pidana dijatuhkan bukan karena orang membuat kejahatan melainkan

supaya orang tidak melakukan kejahatan. Tujuan pidana pada teori

relatif ini adalah untuk mencegah agar ketertiban di masyarakat tetap

kondusif dan tidak terganggu.28

Menurut Leonard teori relatif pemidanaan bertujuan mencegah

dan mengurangi kejahatan. Pidana harus dimaksudkan untuk

mengubah tingkah laku penjahat dan orang lain yang berpotensi atau

cenderung melakukan kejahatan. Tujuan pidana adalah tertib

masyarakat dan untuk menegakkan tata tertib masyarakat itu

diperlukan pidana. Pidana bukanlah hanya sekedar untuk melakukan

pembalasan atau pengimbalan kepada orang yang telah melakukan

sesuatu tindak pidana, tetapi mempunyai tujuan-tujuan tertentu yang

bermanfaat. Pembalasan itu sendiri tidak mempunyai nilai, tetapi

hanya sebagai sarana untuk melindungi kepentingan masyarakat.

28

Leden Marpaung, Asas Teori Praktek Hukum Pidana,(Jakarta : Sinar Grafika, 2009), h,. 107.

22

Dasar pembenaran pidana terletak pada tujuannya adalah untuk

mengurangi frekuensi kejahatan dan supaya orang jangan melakukan

kejahatan maka teori ini disebut teori tujuan/utilitarian theory.

Dalam hukum pidana dilihat aspek tujuannya, teori

pemidanaan relatif dapat dikelompokkan menjadi dua, yaitu:

1) Prevensi Umum (generale preventie)

2) Prevensi Khusus (speciale preventie)

Ernst Utrech mengemukakan bahwa prevensi umum

mempunyai tujuan untuk menghindari orang melakukan pelanggaran

(tindak pidana) sedangkan prevensi khusus mempunyai tujuan

menghindarkan supaya pelaku tindak pidana tidak melanggar (tindak

pidana). Perbedaan prevensi umum dan prevensi khusus adalah

prevensi umum lebih menekankan bahwa tujuan dari pidana adalah

mempertahankan ketertiban pada masyarakat lainnya tidak akan

melakukan tindak pidana. Sedangkan prevensi khusus lebih

menekankan bahwa tujuan dari pidana itu dimaksudkan agar pelaku

pidana tidak mengulangi perbuatannya kembali. Dalam konteks ini,

pidana difungsikan sebagai alat atau sarana untuk mendidik dan

memperbaiki pelaku pidana supaya menjadi masyarakat yang baik.

Didalam hukum pidana Islam juga terdapat teori tujuan atau

teori relatif yaitu dalam sanksi ta‟zir, ta‟zir merupakan bentuk masdar

dari kata يُْعِزرُ –َعَزَر yang secara etimologis berarti ُدُّ َواالَمْنع yaitu الرَّmenolak atau mencegah.

29 Tujuan dan syarat sanksi ta‟zir diantaranya

sebagai berikut :

a. Preventif (pencegahan) yang ditujukan kepada orang lain

yang belum melakukan perbuatan yang dilarang tersebut.

b. Represif (membuat pelaku jera) yang dimaksudkan agar

pelaku tidak mengulangi perbuatan jarimah dikemudian

hari.

29

M.Nurul Irfan dan Masyrofah, Fiqh Jinayah, (Jakarta, Amzah, 2015), h,. 136.

23

c. Kuratif (islāh) ta‟zir mampu membawa perbaikan perilaku

terpidana dikemudian hari.

d. Edukatif (pendidikan), ta‟zir diharapkan dapat mengubah

pola hidupnya ke arah yang lebih baik.

Adapun ciri pokok atau karakteristik teori relatif/ utilitarian,yaitu:30

a. Tujuan pidana adalah pencegahan (prevention);

b. Pencegahan bukan tujuan akhir tetapi hanya sebagai sarana

untuk mencapai tujuan yang lebih tinggi yaitu kesejahteraan

masyarakat;

c. Hanya pelanggaran hukum yang dapat dipersalahkan

kepada si pelaku saja (misal karena sengaja atau culpa)

yang memenuhi syarat untuk adanya pidana.

d. Pidana harus ditetapkan berdasarkan tujuannya sebagai alat

untuk pencegahan kejahatan;

3. Teori Gabungan/Integratif (verenigings theorien)

Teori gabungan memandang bahwa tujuan pemidanaan

bersifat plural, karena menggabungkan antara prinsip-prinsip relatif

(tujuan) dan absolut (pembalasan) sebagai satu kesatuan. Teori

gabungan ini mendasarkan pidana pada asas pembalasan dan asas

tertib pertahanan tata tertib masyarakat, dengan kata lain dua alasan

itu menjadi dasar dari penjatuhan pidana. Pada dasarnya teori

gabungan adalah gabungan teori absolut dan teori relatif, gabungan

kedua teori ini mengajarkan bahwa penjatuhan hukuman adalah untuk

mempertahankan tata tertib hukum dalam masyarakat dan

memperbaiki pribadi penjahat.31

30

Muladi dan Barda Nawawi, Bunga Rampai Hukum Pidana,(Bandung : Alumni,1992),

h., 12. 31

Abdul Halim Barkatullah, Politik Hukum Pidanaa (kajian kebijakan kriminalisasi),

(Jakarta : Pustaka Pelajar, 2005), h., 163.

24

Teori gabungan ini dapat dibedakan menjadi dua golongan besar,

yaitu;

a. Teori gabungan yang mengutamakan pembalasan, akan tetapi

pembalasan itu tidak boleh melampaui batas dari apa yang perlu

dan cukup untuk dapatnya dipertahankannya tata tertib

masyarakat;

b. Teori gabungan yang mengutamakan perlindungan tata tertib

masyarakat, tetapi tidak boleh lebih berat dari suatu penderitaan

yang beratnya sesuai dengan beratnya perbuatan yang dilakukan

oleh pelaku tindak pidana.

c. Teori gabungan yang menganggap harus ada keseimbangan

antara kedua hal diatas.

Dengan demikian, pidana juga merupakan perlindungan

terhadap masyarakat dan pembalasan terhadap perbuatan melanggar

hukum. pidana juga mengandung hal-hal lain yaitu pidana diharapkan

sebagai sesuatu yang akan membawa kerukunan dan pidana adalah

suatu proses pendidikan untuk menjadikan orang dapat diterima

kembali dalam masyarakat.32

Melihat dari tujuan pemidanaan tersebut bahwa tujuan

pemidanaan sangat penting karena hakim harus merenungkan dalam

aspek pemidanaan dalam kerangka tujuan pemidanaan tersebut

dengan memperhatikan bukan hanya rasa keadilan dalam masyarakat,

melainkan harus mempu menganalisis hubungan timbal balik antara

pelaku dan korban.33

32

Muladi dan Barda Nawawi,Teori-teori dan Kebijakan Hukum Pidana ,(Bandung : Alumni,1992),

h., 14. 33

Sholehuddin, Sistem Sanksi dalam Hukum Pidana, (Jakarta: Raja Grafindo Persada, 2003), h,. 45.

25

C. Unsur-unsur Perbuatan Pidana

Perbuatan yang dilarang oleh suatu aturan hukum, larangan

tersebut disertai dengan ancaman (sanksi) yang berupa pidana tertentu

bagi pelanggarnya. Sehingga untuk mengetahui adanya tindak pidana,

maka harus terlebih dahulu dirumuskan dalam peraturan perundang-

undangan pidana tentang perbuatan-perbuatan yang dilarang dan

disertai dengan sanksi. Rumusan-rumusan tersebut menentukan

beberapa unsur-unsur atau syarat yang menjadi ciri atau sifat khas dari

larangan tadi sehingga dengan jelas dapat dibedakan dari perbuatan

lain yang tidak dilarang. Perbuatan pidana menunjuk kepada sifat

perbuatannya saja, yaitu dapat dilarang dengan ancaman pidana kalau

dilanggar.

Simon menyebutkan dalam bukunya Ismu Gunadi dan Jonaedi

Efendi bahwa adanya unsur objektif dan unsur subjektif dari tindak

pidana (strafbaar feit). Unsur objektif diantaranya perbuatan orang,

akibat yang kelihatan dari perbuatan itu, mungkin ada keadaan

tertentu yang menyertai perbuatan itu, mungkin ada keadaan tertentu

yang menyertai perbuatan itu.34

Sedangkan unsur subjektif yaitu orang

yang mampu bertanggungjawab, adanya kesalahan (dollus atau

culpa). Perbuatan harus dilakukan dengan kesalahan, kesalahan ini

dapat berhubungan dengan akibat dari perbuatan atau dengan keadaan

mana perbuatan itu dilakukan.

Ketika seorang terbukti melakukan suatu perbuatan yang

dilarang oleh hukum pidana, tidak secara otomatis orang itu harus

terdapat kesalahan pada orang itu dan telah dibuktikan dalam proses

peradilan. Dalam praktik peradilan, yang pertama kali dilakukan

hakim ketika memeriksa perkara pidana yang diajukan kepadanya

adalah orang yang dihadapkan kepadanya memang terbukti

melakukan perbuatan yang dilarang oleh hukum pidana atau tidak.

34

Ismu Gunadi dan Jonaedi Efendi, Hukum Pidana,( Jakarta: Kencana, 2015), h,. 39.

26

Setelah hal itu terbukti, hakim kemudian membuktikan ada tidaknya

kesalahan pada diri orang itu.35

Berdasarkan uraian di atas bahwa unsur-unsur perbuatan

pidana adalah unsur-unsur yang terdapat dalam pengertian perbuatan

yang dipisahkan dengan pertanggungjawaban pidana. Oleh karena itu,

unsur-unsur perbuatan pidana yang dikemukakan oleh Simons yang

mengikuti pandangan Moeljanto dan Roeslan Saleh dalam bukunya

Mahrus Ali mengenai perbuatan pidana sehingga unsur-unsurnya pun

harus konsisten dengan pandangan kedua ahli hukum pidana itu.

Ketika dikatakan bahwa perbuatan pidana adalah perbuatan

yang dilarang dan diancam dengan pidana barang siapa yang

melakukannya, maka unsur-unsur perbuatan pidana meliputi beberapa

hal. Pertama, perbuatan itu berwujud suatu kelakuan baik aktif

maupun pasif yang berakibat pada timbulnya suatu hal atau keadaan

yang dilarang oleh hukum. Kedua, kelakuan dan akibat yang timbul

tersebut harus bersifat melawan hukum baik dalam pengertiannya

yang formil maupun materil. Ketiga, adanya hal-hal atau keadaan

tertentu yang menyertai terjadinya kelakuan dan akibat yang dilarang

oleh hukum. Dalam unsur yang ketiga ini terkait dengan beberapa hal

yang wujudnya berbeda-beda sesuai dengan ketentuan pasal hukum

pidana yang ada dalam undang-undang.36

Ditinjau dari unsur-unsur jarimah atau tindak pidana, objek

kajian fiqih jinayah dapat dibedakan menjadi tiga bagian, yaitu :

1. al-rukn al-syar‟i atau unsur formil, bahwa seseorang dapat

dinyatakan sebagai pelaku jarimah jika ada undang-undang yang

secara tegas melarang dan menjatuhkan sanksi kepada pelaku

tindak pidana.37

35

Mahrus Ali, Dasar-dasar Hukum Pidana,(Jakarta: Sinar Grafika, 2011), h,.110. 36

Tongat, Dasar-Dasar Hukum Pidana Indonesia dalam Perspektif Pembaharuan,(Malang: Press,2008), h,.117.

37 M.Nurul Irfan dan Masyrofah, Fiqh Jinayah, (Jakarta: Amzah,2015), h,. 2.

27

2. al-rukn al-madi atau unsur materil, bahwa seseorang dapat

dijatuhi pidana jika ia benar-benar terbukti melakukan sebuah

jarimah.

3. al-rukn al-adabi atau unsur moril, bahwa seseorang dapat

dipersalahkan jika ia bukan orang gila, anak di bawah umur, atau

sedang berada di bawah ancaman.

D. Jenis-Jenis Sanksi Pidana

Dalam sistem hukum pidana ada dua jenis sanksi yang

keduanya mempunyai kedudukan yang sama, yaitu sanksi pidana dan

sanksi tindakan. Kedua sanksi tersebut berbeda baik dari ide dasar,

landasan filosofis yang melatarbelakanginya dan tujuannya. Sanksi

pidana merupakan jenis sanksi yang paling banyak digunakan di

dalam menjatuhkan hukuman terhadap seseorang yang dinyatakan

bersalah melakukan perbuatan pidana.38

Hukum itu mengerikan karena adanya hukuman, hukum itu

menakutkan karena orang yang melakukan suatu perbuatan yang

dianggap suatu tindak pidana akan dincam dengan hukum. Hukuman

adalah ancaman yang bersifat penderitaan karena hukuman itu

dimaksudkan sebagai hukuman terhadap pelanggaran yang dilakukan

oleh seseorang terhadap kepentingan hukum yang dilindungi hukum

pidana.39

Jenis-jenis pidana tercantum di dalam Pasal 10 KUHP. Jenis-

jenis pidana ini berlaku juga bagi delik yang tercantum di luar KUHP,

kecuali ketentuan undang-undang itu menyimpang.40

Jenis-jenisnya

dibedakan antara pidana pokok dan pidana tambahan. Pidana pokok

terdari dari pidana mati, pidana penjara, pidana kurungan, pidana

denda.Sedangkan pidana tambahan terdiri dari pencabutan hak-hak

tertentu, perampasan barang tertentu, dan pengumuman putusan

38 Andi Hamzah, Asas-Asas Hukum Pidana,(Jakarta: PT Rineka Cipta, 1994), h,. 78.

39 Ismu Gunadi dan Jonaedi Efendi, Hukum Pidana, (Jakarta: Kencana, 2015), h,. 65.

40 Pasal 103 KUHP

28

hakim. Pidana tambahan hanya dijatuhkan jika pidana pokok

dijatuhkan, kecuali dalam hal tertentu.41

1. Pidana Pokok

a. Pidana Mati

Pidana mati adalah satu-satunya bentuk hukuman yang

menjadi diskursus masyarakat. Sebab hukuman mati merampas

kehidupan seseorang, padahal hak hidup adalah salah satu hak yang

dijamin oleh UUD 1945 sebagai konstitusi negara. Pidana mati

dibenarkan dalam hal-hal tertentu yaitu, apabila si pelaku telah

memperlihatkan dengan perbuatannya bahwa dia adalah orang yang

sangat membahayakan kepentingan umum, dan oleh karena itu untuk

menghentikan kejahatannya dibutuhkan suatu hukum yang tegas yaitu

dengan hukuman mati.42

b. Pidana Penjara

Pidana ini membatasi kemerdekaan atau kebebasan seseorang,

yaitu dengan menempatkan terpidana dalam suatu tempat (lembaga

pemasyarakatan) dimana terpidana tidak bisa bebas untuk keluar

masuk dan di dalamnya diwajibkan untuk tunduk dan taat serta

menjalankan semua peraturan dan tata tertib yang berlaku. Hukuman

penjara minimun 1 hari dan maksimum 15 tahun (Pasal 12 ayat(2))

KUHP, dan dapat melebihi batas maksimum yakni dalam hal yang

ditentukan dalam Pasal 12 (3) KUHP.

c. Pidana Kurungan

Pidana kurungan hakikatnya lebih ringan dari pada pidana

penjara dalam hal penentuan masa hukuman kepada seseorang. Hal ini

sesuai dengan stelsel pidana dalam Pasal 10 KUHP, dimana pidana

kurungan menempati urutan ketiga di bawah pidana mati dan pidana

penjara. Stelsel tersebut menggambarkan bahwa pidana yang

41

Mahrus Ali, Dasar-dasar Hukum Pidana,(Jakarta: Sinar Grafika, 2011), h,.195. 42

Sholehuddin, Sistem Sanksi Dalam Hukum Pidana, Ide Dasar Double Track System

dan Implementasinya,(Jakarta: Raja Grafindo Persada, 2003), h,. 23.

29

urutannya lebih tinggi memiliki hukuman yang lebih berat

dibandingkan dengan stelsel pidana yang berada di bawahnya.

d. Pidana Denda

Pidana denda diancamkan pada banyak jenis pelanggaran

terhadap jenis kejahatan-kejahatan ringan maupun kejahatan

culpa,pidana denda sering dijadikan sebagai alternatif dari pidana

kurungan. Apabila terpidana tidak membayarkan uang denda yang

telah diputuskan maka konsekuensi yang harus diterimanya adalah ia

harus menjalani kurungan (kurungan pengganti denda, Pasal 30 ayat

(2) KUHP sebagai pengganti dari pidana denda).

2. Pidana Tambahan

a. Pencabutan Hak-hak Tertentu, meliputi pencabutan hak-hak

kehidupan dan juga hak-hak sipil dan hak-hak

ketenagakerjaan.

b. Perampasan barang-barang tertentu, berupa barang-barang

yang didapat dari hasil kejahatan dan barang-barang yang

dengan sengaja digunakan dalam melakukan kejahatan.

c. Pengumuman Putusan Hakim, di dalam Pasal 43 KUHP

ditentukan bahwa apabila hakim memerintahkan supaya

diumumkan berdasarkan kitab undang-undang ini aturan

umum yang lain, maka harus ditetapkan pula bagaimana cara

melaksanakan perintah atas biaya terpidana.

Dalam hukum pidana Islam terdapat jarimah atau tindah

pidana yang terdapat uqubah atau hukuman bagi pelaku tindak pidana.

Menurut Abdul Qadir Audah macam-macam hukuman dilihat dari

pertalian antara satu hukuman dengan hukuman lainnya adalah

sebagai berikut :

30

1. Hukuman Pokok („Uqubah Ashliyah),yaitu hukuman yang

ditetapkan untuk jarimah yang bersangkutan sebagai hukuman

yang asli, seperti jarimah qisash untuk pembunuhan, atau

hukuman potong tangan untuk pencurian.

2. Hukuman Pengganti(„Uqubah Badaliyah),yaitu hukuman yang

menggantikan hukuman pokok apabila hukuman pokok tidak

dapat dilaksanakan karena alasan yang sah, seperti diyat sebagai

pengganti hukuman qisash.

3. Hukuman Tambahan („Uqubah Taba‟iyah),yaitu hukuman yang

mengikuti hukuman pokok tanpa memerlukan keputusan sendiri

seperti larangan menerima warisan bagi orang yang melakukan

pembunuhan terhadap keluarganya.

4. Hukuman Pelengkap („Uqubah Takmiliyah),yaitu hukuman yang

mengikuti hukuman pokok dengan syarat ada keputusan tersendiri

dari hakim, dan syarat inilah yang menjadi ciri pemisahnya

dengan hukuman tambahan. Contohnya mengalungkan tangan

pencuri yang telah dipotongnya ke leher.

Kemudian penggolongan hukuman ditinjau dari tempat dilakukannya

hukuman, yaitu :

a. Hukuman badan, yaitu dijatuhkan atas badan seperti hukuman

mati,dera, dan penjara.

b. Hukuman jiwa, yaitu dikenakan atas jiwa seseorang bukan

badannya, seperti ancaman, peringatan atau teguran.

c. Hukuman harta, yaitu dikenakan terhadap harta seseorang seperti

diyat, denda dan perampasan harta.

31

E. Hal-hal yang Menghapuskan Perbuatan Pidana

1. Pengertian Dasar Penghapus Pidana

Pada dasarnya, apa yang diatur dalam aturan perundang-

undangan adalah hal-hal yang umum sifatnya. Utrech menyatakan

dalam bukunya Eva Achjani Zulfa bahwa sifat umum tersebut

membuka kemungkinan peluang akan kemungkinan dijatuhkannya

pidana yang tidak adil. Dengan kata lain, kemungkinan bahwa

dijatuhkannya hukuman kepada seseorang yang tidak bersalah. Para

pembentuk undang-undang melihat bahwa perlunya suatu pengaturan

tentang kondisi-kondisi atau keadaan-keadaan tertentu untuk

meniadakan pemidanaan bagi seseorang. Kondisi-kondisi atau

keadaan tertentu ini untuk meniadakan pemidanaan bagi seseorang.

kondisi-kondisi atau keadaan tertentu ini merupakan suatu kondisi

atau keadaan yang berkaitan dengan perbuatan yang dinyatakan

sebagai tindak pidana ataupun kesalahan yang melekat pada diri

seseorang pelaku tindak pidana.43

Alasan penghapusan pidana adalah peraturan yang terutama

ditujukan kepada hakim. Peraturan ini menetapkan berbagai keadaan

pelaku yang telah memenuhi rumusan delik sebagaimana yang telah

diatur dalam Undang-undang yang seharusnya dipidana, akan tetapi

tidak dipidana. Dalam hal ini sebenarnya pelaku atau terdakwa sudah

memenuhi semua unsur tindak pidana yang dirumuskan dalam

peraturan hukum pidana. Akan tetapi, ada beberapa alasan yang dapat

menyebabkan pelaku tindak pidana atau dikecualikan dari penjatuhan

sanksi pidana sebagaimana yang telah dirumuskan dalam peraturan

perundang-undangan tersebut. Dengan demikian alasan-alasan

penghapusan pidana ini, adalah alasan-alasan yang memungkinkan

orang yang melakukan perbuatan yang sebenarnya telah memenuhi

43

Eva Achjani Zulfa, Gugurnya Hak Menuntut Dasar Penghapus, Peringan dan Pemberat Pidana,

(Bogor: Ghalia Indonesia, 2010), h,. 45.

32

rumusan delik untuk tidak dipidana, dan ini merupakan kewenangan

yang diberikan undang-undang kepada hakim.44

Di dalam KUHP meskipun mengatur tentang alasan

penghapusan pidana, akan tetapi KUHP tidak memberikan pengertian

yang jelas tentang makna alasan penghapusan pidana tersebut.

Menurut doktrin alasan penghapusan pidana dapat dibagi menjadi dua

yaitu alasan pemaaf dan alasan pembenar.

Mengenai dasar penghapusan pidana, KUHP merumuskan

beberapa keadaan yang dapat menjadi dasar penghapus pidana,

sebagai berikut:

a. Pasal 44 KUHP tentang Kemampuan Bertanggungjawab.

b. Pasal 48 KUHP tentang Daya Paksa dan Keadaan Terpaksa.

c. Pasal 49 KUHP tentang Bela Paksa.

d. Pasal 50 KUHP tentang Melaksanakan Perintah Undang-

undang.

e. Pasal 51 KUHP tentang Melaksanakan Perintah Atasan.

Faktor yang berasal dari luar dirinya itulah yang menyebabkan

pembuat tindak pidana tidak dapat berbuat lain mengakibatkan

kesalahannya menjadi terhapus. Artinya, pada diri pembuat tindak

pidana terdapat alasan penghapus kesalahan. Dalam hubungan ini

pertanggungjawaban pidana masih ditunggukan sampai dapat

dipastikan tidak ada alasan yang menghapuskan kesalahan pembuat

tindak pidana. Sekalipun pembuatnya dapat dicela, tetapi dalam hal-

hal tertentu celaan tersebut menjadi hilang atau celaan tidak dapat

diteruskan kepadanya, karena pembuat tindak pidana tidak dapat

berbuat lain selain melakukan tindak pidana itu.45

44

M. Hamdan, Alasan Penghapusan Pidana Teori dan Studi Kasus,(Bogor: Ghalia Indonesia, 2010),

h,. 27. 45

Chairul Huda, Dari Tiada Pidana Tanpa Kesalahan Menuju Tiada

Pertanggungjawaban Pidana Tanpa Kesalahan,(Jakarta: Kencana, 2006), h,.118.

33

2. Dasar Pembenar dan Dasar Pemaaf

Dalam doktrin hukum pidana dibedakan antara alasan yang

menghapus sifat melawan hukumnya suatu perbuatan atau dikenal

dengan alasan pembenar dengan alasan penghapus kesalahan atau

dikenal dengan alasan pemaaf. Dibedakannya alasan pembenar dari

pemaaf karena keduanya mempunyai fungsi yang berbeda. Adanya

alasan pembenar berujung pada pembenaran atas tindak pidana yang

sepintas lalu melawan hukum, sedangkan adanya alasan pemaaf

berdampak pada pemaafan perbuatannya sekalipun telah melakukan

tindak pidana yang melawan hukum.46

Menurut doktrin hukum pidana, penyebab tidak dipidananya si

pelaku tersebut dibedakan dan dikelompokkan menjadi dua dasar

yaitu alasan pemaaf (schuiduitsluitingsgronden) yang bersifat

subjektif dan melekat pada diri orangnya, khususnya mengenal sikap

batin sebelum atau pada saat akan berbuat, kemudian alasan pembenar

(rechtsvaardingingsgronden), yang bersifat objektif dan melekat pada

perbuatannya atau hal-hal yang diluar batin si pelaku.47

Dalam hukum pidana yang termasuk ke dalam alasan

penghapus kesalahan atau pemaaf antara lain, daya paksa

(overmacht), pembelaan terpaksa yang melampaui batas (nooodweer

ekses), dan pelaksanaan perintah jabatan tanpa wewenang yang

didasari oleh i‟tikad baik.

Pertama, daya paksa (overmacht). Dalam KUHP daya paksa

diatur di dalam Pasal 48 yang menyatakan bahwa barangsiapa

melakukan perbuatan karena pengaruh daya paksa, tidak pidana.

Secara teoretis terdapat dua bentuk daya paksa, yaitu vis absoluuta

dan vis compulsiva. Vis absoluuta adalah paksaan yang pada

umumnya dilakukan dengan kekuasaan tenaga manusia (fisik) oleh

46

Mahrus Ali, Dasar-dasar Hukum Pidana,(Jakarta: Sinar Grafika, 2011), h,.181. 47

Adami Chazawi, Penafsiran Hukum Pidana, Dasar Peniadaan, Pemberatan dan Peringanan, Kejahatan Aduan, Perbarengan dan Ajaran Kausalitas,(Jakarta: PT Raja Grafindo,

2009), h,. 18.

34

orang lain, sedangkan vis compulsiva adalah paksaan yang

kemungkinan dapat dielakkan walaupun secara perhitungan yang

layak, sulit diharapkan bahwa yang mengalami keadaan memaksa

tersebut akan mengadakan perlawanan dalam vis compulsiva yang

terjadi adalah paksaan psikis, dalam arti sekalipun tidak memaksa

secara mutlak, tetapi hal demikian tetap disebut dengan memaksa.48

Kategori daya paksa sebagai alasan pemaaf adalah daya paksa

psikis atau vis compulsiva terbagi menjadi dua yaitu daya paksa dalam

arti sempit (overmacht in enge zin) dan keadaan darurat

(noodtoestand). Pengertian daya paksa dalam arti sempit adalah

sumber datangnya paksaan itu berasal dari luar diri orang yang

dipaksa, sehingga orang tersebut tidak memiliki pilihan lain kecuali

mengikuti kemauan orang yang memaksanya itu. Sedangkan dalam

keadaan darurat orang yang terkena daya paksa itu sebenarnya masih

memiliki kebebasan untuk memilih perbuatan mana yang akan

dilakukan.

Pembelaan terpaksa yang melampaui batas (noodweer ekses)

diartikan sebagai dilampauinya batas-batas dari suatu pembelaan

seperlunya itu haruslah disebabkan karena pengaruh dari suatu

kegoncangan jiwa yang demikian hebat, yang bukan semata-mata

disebabkan karena adanya perasaan takut atau ketidaktahuan tentang

apa yang harus dilakukan, melainkan juga yang disebabkan oleh hal-

hal lain seperti kemarahan atau perasaan kasihan. Dengan demikian,

pembelaan terpaksa yang melampaui batas adalah perbuatan pidana

yang dilakukan sebagai pembelaan pada seseorang mengalami suatu

serangan atau ancaman serangan dapat membebaskan pelakunya dari

ancaman hukum jika sifat pembelaan tersebut sebanding dengan bobot

serangan atau ancaman serangan itu sendiri.49

48

Moeljatno, Asas-Asas Hukum Pidana, (Jakarta: Rineka Cipta,2008), h,.182. 49

P.A.F Lamintang, Dasar-Dasar Hukum Pidana Indonesia, (Bandung: Sinar Baru,1984), h,.475.

35

Noodweer ekses diatur di dalam Pasal 49 ayat (2) KUHP yang

menyatakan bahwa pembelaan terpaksa yang melampaui batas, yang

langsung disebabkan oleh kegoncangan jiwa yang hebat karena

serangan atau ancaman serangan itu, tidak dipidana.Pasal ini

menjelaskan bahwa dalam noodweer ekses perbuatan seseorang

hakikatnya merupakan perbuatan melawan hukum, karena memang

serangan yang dilakukan oleh seseorang terhadap orang lain yang

disebabkan oleh kegonjangan jiwa yang hebat adalah melawan

hukum. Serangan itu juga disebabkan secara langsung oleh

kegoncangan jiwa yang hebat. Hal demikian inilah yang

menyebabkan dalam diri orang itu terdapat alasan pemaaf.

F. Pertanggungjawaban Pidana

Pengertian perbuatan pidana sebagaimana yang telah

dipaparkan pada sub bab sebelumnya bahwa istilah tersebut tidak

termasuk pertanggungjawaban. Perbuatan pidana hanya menunjukan

kepada dilarang dan diancamnya perbuatan dengan suatu pidana.

Apakah orang yang melakukan perbuatan kemudian juga dijatuhi

pidana, sebagaimana telah diancamkan? ini tergantung dari persoalan

apakah dalam melakukan perbuatan ini dia mempunyai kesalahan?

Sebab asas dalam pertanggungjawaban dalam hukum pidana ialah

“tidak dipidana jika tidak ada kesalahan”. Menurut Moeljatno, orang

tidak mungkin dipertanggungjawabkan (dijatuhi pidana) kalau dia

tidak melakukan perbuatan pidana. Tapi meskipun melakukan

perbuatan pidana, tidak selalu dia dapat dipidana.50

Para ahli hukum pidana mengartikan kesalahan secara

beragam, kesalahan adalah dapat dicelanya pembuat tindak pidana

karena dilihat dari segi masyarakat sebenarnya dia dapat berbuat lain

50

Moeljatno, Asas-asas Hukum Pidana,(Jakarta: PT Rineka Cipta, 2002), h,. 153.

36

jika tidak ingin melakukan perbuatan tersebut.51

Orang dapat

dikatakan mempunyai kesalahan, jika dia pada waktu melakukan

perbuatan pidana, dilihat dari segi masyarakat dapat dicela karenanya,

yaitu kenapa melakukan perbuatan yang merugikan masyarakat

padahal maupun mampu untuk mengetahui makna perbuatan tersebut,

dan karenanya dapat bahkan harus menghindari perbuatan demikian.

Pengertian pertanggungjawaban dalam hukum pidana adalah

merupakan kelanjutan dari hukum perbuatan pidana. Jika orang telah

melakukan perbuatan pidana, belum tentu dapat dijatuhi pidana sebab

masih harus masih dilihat apakah orang tersebut dapat

dipertanggungjawabkan secara pidana. Jika ternyata tidak dapat

dibuktikan kesalahannya, maka berlakulah asas Gen Straf Zonder

Schuld yang artinya tidak ada pidana tanpa kesalahan. Dengan

demikian bahwa untuk dapatnya seseorang dijatuhi pidana harus

memenuhi unsur-unsur perbuatan pidana dan pertanggungjawaban

dalam hukum pidana (mempunyai kesalahan).52

Orang dapat dikatakan mempunyai kesalahan, jika dia pada

waktu melakukan perbuatan pidana, dilihat dari segi masyarakat dapat

dicela karenanya, yaitu kenapa melakukan perbuatan yang merugikan

masyarakat padahal mampu mengetahui makna jelek perbuatan

tersebut, dan karena itu harus menghindari untuk melakukan

perbuatan demikian. Jika begitu, tentunya perbuatan tersebut memang

sengaja dilakukan dan celaannya berupa kenapa melakukan perbuatan

yang dia mengerti bahwa perbuatan itu merugikan masyarakat.53

Dalam bahasa asing pertanggungjawaban pidana disebut

sebagai “toereken baarheid” atau “criminal responsibilty”,criminal

liability. Telah diutarakan bahwa pertanggungjawaban pidana

51

Ruslan Saleh, Masih Saja Tentang Kesalahan, (Jakarta: Karya Dunia Fikir, 1994),

h,.77. 52

Sutrisna, I Gusti Bagus, “Peranan Keterangan Ahli dalam Perkara Pidana (Tinjauan terhadap pasal 44 KUHP),”dalam Andi Hamzah, Bunga Rampai Hukum Pidana dan Acara

Pidana, (Jakarta: Ghalia Indonesia,198), h,. 78. 53

Moeljatno, Asas-asas Hukum Pidana,(Jakarta: PT Rineka Cipta, 2002), h,. 157.

37

dimaksudkan untuk menentukan apakah seseorang tersangka atau

terdakwa dipertanggungjawabkan atas suatu tindak pidana (crime)

yang terjadi atau tidak. Dengan perkataan lain apakah terdakwa akan

dipidana atau dibebaskan. Jika ia dipidana, harus nyata bahwa

tindakan yang dilakukan itu bersifat melawan hukum dan terdakwa

mampu bertanggungjawab. Kemampuan tersebut memperlihatkan

kesalahan dari pelaku yang berbentuk kesengajaan atau kealpaan.

Artinya tindakan tersebut tercela dan terdakwa menyadari tindakan

yang dilakukan tersebut.

Seseorang dimintai pertanggungjawaban karena adanya

kesalahan, dalam pengertian kesalahan yaitu keadaan batin si pembuat

(kemampuan bertanggung-jawab) hubungan batin si pembuat dengan

perbuatannya yang dapat berupa kesengajaan maupun kealpaan dan

tidak adanya alasan penghapusan kesalahan (alasan pemaaf).

Sebagaimana telah disinggung, bahwa prinsip pertanggungjawaban

pidana didasarkan pada asas kesalahan (asas culpabilitas) yang secara

tegas menyatakan, bahwa tiada pidana tanpa kesalahan. Salah satu

syarat untuk adanya pertanggungjawaban dalam hukum pidana

adanya kemampuan bertanggungjawab. Artinya manakala orang itu

dianggap mampu bertanggungjawab.54

Berbicara masalah pertanggungjawaban pidana, sebagaimana

yang dikemukakan oleh Simon dalam buku Muladi bahwa

pertanggungjawaban adalah strafbaar feit atau suatu perbuatan yang

oleh hukum diancam dengan hukuman, bertentangan dengan hukum,

dilakukan oleh seorang yang bersalah dan orang itu dianggap

bertanggung jawab atas perbuatannya.

Oleh karena itu, strafbaar feit atau criminal act berpendapat,

bahwa unsur-unsur pertanggungjawaban pidana yang menyangkut

pembuat delik yang meliputi :

54

Tongkat, Dasar-dasar Hukum Pidana Indonesia,(Malang: UMM Press, 2012), h,. 202.

38

1. Kemampuan bertanggung jawab;

2. Kesalahan dalam arti luas, sengaja dan/atau kealpaan;

3. Tidak ada alasan pemaaf; 55

Sementara itu, menurut Sutrisna dalam bukunya Zainal Abidin

Farid bahwa untuk adanya kemampuan bertanggungjawab maka harus

ada dua unsur yaitu :

a. Kemampuan untuk membeda-bedakan antara perbuatan yang

baik dan buruk, yang sesuai dengan hukum dan yang melawan

hukum.

b. Kemampuan untuk menentukan kehendaknya menurut

keinsafan tentang baik dan buruknya perbuatan tersebut.56

Pertanggungjawaban pidana menjurus kepada pemidanaan

petindak jika telah melakukan suatu tindak pidana dan memenuhi

unsur-unsurnya yang telah ditentukan didalam undang-undang. Dilihat

dari sudut terjadinya suatu tindakan yang terlarang (diharuskan),

seseorang akan dipertanggungjawab pidanakan atas tindakan-tindakan

tersebut apabila tindakan tersebut bersifat melawan hukum (dan tidak

ada peniadaan sifat melawan hukum atau alasan pembenar) untuk itu.

Dilihat dari sudut kemampuan bertanggung jawab maka hanya

seseorang yang mampu bertanggung jawab yang dapat dipertanggung

jawab pidanakan. Pertanggungjawaban pidana dalam KUHP secara

umum tersimpulkan dalam BAB III buku ke-I dan terdapat pula secara

tersebar dalam pasal-pasal Undang-undang.57

Seseorang mampu bertanggungjawab apabila:

a. Keadaan jiwa

1. Tidak terganggu oleh penyakit terus-menerus atau sementara.

2. Tidak cacat dalam pertumbuhan (gagu,idiot dll)

55

Muladi, Pertanggungjawaban Pidana Korporasi,(Jakarta: Kencana, 2010), h,.65. 56

Zainal Abidin Farid, Hukum Pidana I,( Jakarta: Sinar Grafika, 2007), h,.266. 57

S.R.Sianturi, Asas-Asas Hukum Pidana dan Penerapannya,(Jakarta : Alumni Petehaem, 1996),

h,. 244.

39

3. Tidak terganggu karena terkejut, hypnotisme, amarah, melindur

dalam perkataan lain dia dalam keadaan standar.

b. Kemampuan jiwa

1. Dapat menginsyafi hakekat dari tindakannya.

2. Dapat menentukan kehendaknya atas tindakan tersebut apakah

akan dilaksanakan atau tidak.

3. Dapat mengetahui ketercelaan dari tindakan tersebut.

Pertanggungjawaban pidana dalam syariat Islam adalah

pembebanan seseorang dengan akibat perbuatan atau tidak adanya

perbuatan yang dikerjakannya dengan kemauan sendiri, dimana orang

tersebut mengetahui maksud dan akibat perbuatannya itu.58

Hukum

Islam sebagai salah satu hukum yang tidak tertulis yang hidup dan

berkembang, dalam masyarakat memberikan pengertian tentang

pertanggung-jawaban pidana, dimana seseorang dikatakan mampu

bertanggungjawab :

a. Adanya perbuatan yang dilarang.

b. Perbuatan tersebut dilakukan atas kemauan sendiri, artinya ada

pilihan dari pelaku untuk melaksanakan dan tidak melaksanakan

perbuatan tersebut.

c. Pelaku mengetahui akibat dari perbuatan yang dilakukan.59

Berdasarkan uraian tersebut sekilas bahwa tidak ada perbedaan

jauh antara konsep hukum pidana di Indonesia dengan konsep hukum

Islam mengenai pertanggungjawaban pidana. Pertanggungjawaban

pidana dalam Islam (syari‟at) adalah pembebanan seseorang dengan

akibat perbuatan atau tidak adanya perbuatan yang dikerjakannya

(Unsur Objektif) dengan kemauan sendiri, dimana orang tersebut

58

A.Hanafi, Asas-asas Hukum Pidana Islam,(Jakarta:PT Bulan Bintang, 1967),h,.121. 59

A.Dzajuli, Fiqih Jinayah Upaya Menanggulangi Kejahatan Dalam Hukum Islam,(Jakarta: PT.Bulan Bintang, 1967), h,. 165.

40

mengetahui maksud dan akibat dari perbuatannya (Unsur Subjektif).60

Pembebanan tersebut dikenakan perbuatan yang dilakukan itu adalah

telah menimbulkan sesuatu yang bertentangan dengan hukum, dalam

arti perbuatan yang dilarang secara syar‟i, baik dilarang melakukan

atau dilarang meninggalkan. Pembebanan juga dikarenakan perbuatan

itu sendiri dikerjakan berdasarkan keinginan dan kehendak yang

timbul dalam dirinya bukan dorongan yang ditimbulkan oleh orang

lain secara paksa (dipaksakan).

Apabila adanya ketiga hal tersebut di atas, maka

pertanggungjawaban itu ada pada seseorang yang melakukan

perbuatan pidana (kejahatan). Jika sebaliknya maka tidak ada

perbuatan yang dapat dipertanggungjawabkan. Karena itu tidak dapat

dimintakan pertanggungjawaban pidana pada orang gila, anak-anak

yang belum mencapai umur baligh atau orang yang dipaksakan untuk

melakukan perbuatan kejahatan yang mengakibatkan terancam

jiwanya. Dalam hal pertanggungjawaban pidana, hukum Islam hanya

membebankan hukuman pada orang yang masih hidup dan mukallaf.

Hukum Islam juga mengampuni anak-anak dari hukuman yang

semestinya dijatuhkan bagi orang dewasa kecuali jika ia telah baligh.

Seperti dalam surah An-Nahl ayat 106 disebutkan tentang orang yang

dipaksa.

“106. Barangsiapa yang kafir kepada Allah sesudah Dia

beriman (dia mendapatkan kemurkaan Allah), kecuali

orang yang dipaksa kafir padahal hatinya tetap tenang

dalam beriman (dia tidak berdosa). Akan tetapi orang

60

Ahmad Hanafi, Azaz-azaz Hukum Pidana Islam,(Jakarta: PT Bulan Bintang, 1967), h,. 154.

41

yang melapangkan dadanya untuk kekafiran, Maka

kemurkaan Allah menimpanya dan baginya azab yang

besar.”

Pertanggungjawaban pidana dapat dilakukan manakala

perbuatan yang dilakukan adalah perbuatan terlarang (criminal

conduct) yang mencangkup unsur-unsur dari kejahatan tersebut.

Tanpa unsur tersebut pertanggungjawaban tidak dapat dilakukan

karena pertanggungjawaban mensyaratkan dilakukannya suatu

perbuatan yang dilarang. Salah satu prinsip dasar dalam hukum Islam,

bahwa pertanggungjawaban pidana itu bersifat personal artinya

seseorang tidak mempertanggungjawabankan selain apa yang telah

dilakukannya. Oleh kar